【正文】 資產(chǎn)不得流失。本院認(rèn)為：原電冰箱公司與輝展公司簽訂的協(xié)議書、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合同》及補(bǔ)充協(xié)議，系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容合法，應(yīng)認(rèn)定有效。本案系合營雙方在履行協(xié)議中，電冰箱公司的股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，引起股東變更的法律后果而產(chǎn)生的糾紛。認(rèn)定電冰箱公司股權(quán)轉(zhuǎn)移是否具有法律效力，應(yīng)適用《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》，不適用國有資產(chǎn)管理局印發(fā)的《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條第四款規(guī)定，合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第二十四第規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處置，應(yīng)由董事會會議通過，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向原登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。二輕局依據(jù)自己的津二輕規(guī)〈計(jì)〉字（96）136號文件，以行政手段調(diào)整合資企業(yè)中方電冰箱公司股權(quán)給二輕局所屬的輕工公司，因?qū)蠣I企業(yè)各方之間產(chǎn)生股東變更的法律后果，未遵循合營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)移的法律程序和法律規(guī)定，未經(jīng)合營外方輝展公司同意和董事會決定，未經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)并辦理變更登記手續(xù)，違反了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的上述規(guī)定，同時也違反了雙方所簽合資合同的相關(guān)約定，故不發(fā)生電冰箱公司股權(quán)變動的法律效力。電冰箱公司的上級行政主管部門二輕局單方作出的股東變更決定沒有法律效力。輕工公司沒有依據(jù)法律規(guī)定取得電冰箱公司在合資企業(yè)及所屬項(xiàng)目中的權(quán)利，無權(quán)作為原告就合資企業(yè)事項(xiàng)中的糾紛提起訴訟，輝展公司請求駁回輕工公司起訴的理由成立，本院予以支持。輕工公司所述抗辯理由不能成立，本院不予支持。原一、二審認(rèn)定輕工公司有權(quán)繼受電冰箱公司的權(quán)益，屬適用法律錯誤，應(yīng)予糾正。二審法院判決終止履行協(xié)議后，又將未完工程尚未取得的利潤判決給輕工公司，亦屬不當(dāng)。依照《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條第四款、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第二十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：一、撤銷天津市第二中級人民法院（1997）二中民一初字第34號民事判決和天津市高級人民法院（1998）高民終字第75號民事判決。二、駁回天津市輕工實(shí)業(yè)總公司的起訴。一審案件受理費(fèi)115010元，其他費(fèi)用17252元，由天津市輕工實(shí)業(yè)總公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)115010元，由天津市輕工實(shí)業(yè)總公司負(fù)擔(dān)。本裁定為終審裁定。審判長 毛端稚審判員 何抒代理審判員 賈靜二○○二年一月十七日書記員 王云飛第五篇：陳鴻志與保利(成都)實(shí)業(yè)有限公司商品房預(yù)售合同定金糾紛上訴案陳鴻志與保利(成都)，看世糊涂一點(diǎn)。相親是經(jīng)銷，戀愛叫直銷，拋繡球招親則為圍標(biāo)。沒有準(zhǔn)備請不要開始，沒有能力請不要承諾。愛情這東西，沒得到可能是缺憾，不表白就會有遺憾，可是如果自不量力，就只能抱憾了。廣州市律師協(xié)會__北大法寶_法律檢索系統(tǒng)法寶之窗 [關(guān)閉]【法規(guī)標(biāo)題】中華人民共和國民事訴訟法(2007修正)【發(fā)布部門】全國人大常委會 【發(fā)文字號】主席令第75號【批準(zhǔn)部門】 【批準(zhǔn)日期】【發(fā)布日期】 【實(shí)施日期】 【時效性】 現(xiàn)行有效 【效力級別】法律【法規(guī)類別】民事訴訟法 【唯一標(biāo)志】98761法寶之窗 精彩呈現(xiàn)！版權(quán)所有 侵權(quán)必究 不再顯示“法寶之窗”收藏夾 下載 打印 轉(zhuǎn)發(fā) 字體： 大 中 小 頁內(nèi)查找添加瀏覽 TXT HTML TXT WORD 陳鴻志與保利(成都)實(shí)業(yè)有限公司商品房預(yù)售合同定金糾紛上訴案【案 由】民商經(jīng)濟(jì) 債權(quán)糾紛 合同糾紛 房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同糾紛 商品房預(yù)售合同糾紛【案件字號】(2009)成民終字第1905號【審理法官】宿波、彭燦、宋巍【文書性質(zhì)】判決書【審結(jié)日期】【審理法院】四川省成都市中級人民法院【審理程序】終審【代理律師】楊為、劉俊【代理律所】四川君合律師事務(wù)所、四川泰和泰律師事務(wù)所【評論及建議】(評論內(nèi)容只代表讀者觀點(diǎn)，與本站立場無關(guān))此文書已被瀏覽 72 次【全 文】 顯示“法寶之窗”聲明陳鴻志與保利(成都)實(shí)業(yè)有限公司商品房預(yù)售合同定金糾紛上訴案四川省成都市中級人民法院民事判決書(2009)成民終字第1905號上訴人（原審原告）陳鴻志。委托代理人楊為，四川君合律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）保利(成都)實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱保利公司)。法定代表人宋廣菊，董事長。委托代理人劉俊，四川泰和泰律師事務(wù)所律師。委托代理人段磊，四川泰和泰律師事務(wù)所工作人員。上訴人陳鴻志因與被上訴人保利公司商品房預(yù)售合同定金糾紛一案，不服成都市武侯區(qū)人民法院（2008）武侯民初字第4656號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人陳鴻志及其委托代理人楊為，被上訴人保利公司委托代理人段磊均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原審法院查明：2008年9月28日，陳鴻志在參加成都市2008年房地產(chǎn)秋季交易會過程中，看中了由保利公司開發(fā)建設(shè)的位于成都市蜀龍路南段1980號的“保利?公園198”樓盤，并于當(dāng)日向保利公司支付了項(xiàng)目認(rèn)購“誠意金”20 000元，保利公司出具收據(jù)一份(編號0001821)。2008年10月4日，陳鴻志挑選房屋后，與保利公司簽訂了《保利?公園198認(rèn)購書》(認(rèn)購書編號000081，定金收據(jù)號0001821)，約定陳鴻志挑選的房屋編號為5號樓1單元802號，定價(jià)401 793元。該認(rèn)購書第四條第(1)項(xiàng)約定：“乙方(指陳鴻志)在簽訂認(rèn)購書后，須于2008年10月20日前到保利(成都)實(shí)業(yè)有限公司簽約收款中心交納第一期房款及簽署《商品房買賣合同》，逾期未辦理視為中途違約，乙方不得向甲方(指保利公司)索還定金，甲方有權(quán)將該物業(yè)另行出售??”；第四條第(8)項(xiàng)約定：“乙方在簽訂本認(rèn)購書時已閱讀甲方提供的《商品房買賣合同》及其附件和《按揭須知》，并認(rèn)可其所述內(nèi)容”。當(dāng)日，保利公司在收取陳鴻志認(rèn)購“誠意金”的收據(jù)右上方加蓋了“已轉(zhuǎn)定金不予退還”的條章。認(rèn)購書簽訂后，因陳鴻志經(jīng)濟(jì)發(fā)生變化，陳鴻志未在認(rèn)購書約定的時間內(nèi)與保利公司簽訂正式的《商品房買賣合同》。陳鴻志遂要求保利公司退還其認(rèn)購“誠意金”20 000元，遭到保利公司拒絕。陳鴻志遂向原審法院提起訴訟。原審法院認(rèn)為：陳鴻志與保利公司簽訂的《保利?公園198認(rèn)購書》，是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，該合同合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同約定履行自己的義務(wù)。該認(rèn)購書第四條第(1)項(xiàng)明確約定陳鴻志應(yīng)在2008年10月20日前與保利公司簽訂正式的《商品房買賣合同》，逾期視為中途違約，陳鴻志不得向保利公司索還定金，且保利公司在向陳鴻志出具的收據(jù)上，也明確了認(rèn)購“誠意金”已轉(zhuǎn)為定金，不予退還字樣，因此，陳鴻志向保利公司交納的“誠意金”20 000元，其性質(zhì)已轉(zhuǎn)化成了保證合同訂立的立約定金，其目的在于確保雙方當(dāng)事人能夠最終訂立正式的《商品房買賣合同》。本案中，由于陳鴻志的原因?qū)е码p方未簽訂正式的《商品房買賣合同》，該責(zé)任應(yīng)由陳鴻志自行承擔(dān)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十五條“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”的規(guī)定，保利公司不應(yīng)退還陳鴻志交納的“誠意金”20 000元。故原審法院對陳鴻志要求保利公司退還“誠意金”20 000元的訴訟請求，不予支持。據(jù)此，原審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百一十五條之規(guī)定，判決如下：駁回陳鴻志的訴訟請求。案件受理費(fèi)300元，減半收取150元，由陳鴻志負(fù)擔(dān)。一審判決后，陳鴻志不服，向本院提起上訴，請求：一、依法撤銷一審判決；二、改判由被上訴人保利公司向上訴人陳鴻志退還“誠意金”20 000元；3．由被上訴人保利公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：一、一審判決對“誠意金”已轉(zhuǎn)為立約定金的認(rèn)定錯誤。一審判決以保利公司在向陳鴻志出具的收據(jù)上，明確了“誠意金已轉(zhuǎn)為定金，不予退還”為由，認(rèn)定上訴人交納的“誠意金”已轉(zhuǎn)化成了保證合同訂立的立約定金，屬認(rèn)定錯誤。雙方于2008年10月4日簽訂的《保利?公園198認(rèn)購書》第一條“付款辦法”中“定金”一欄被叉掉，充分證明雙方對于“定金”及交付事宜沒有約定。根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第90條“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定”的強(qiáng)制性規(guī)定，定金合同必須采用書面形式。一審判決在沒有雙方書面約定的前提下，認(rèn)定“誠意金”已轉(zhuǎn)為定金明顯違法。被上訴人在開具給上訴人的“誠意金”《收據(jù)》右上角蓋上“已轉(zhuǎn)定金不予退還”的圖章的行為，未經(jīng)上訴人同意，只是保利公司的單方意思表示，一審判決據(jù)此認(rèn)定“誠意金”轉(zhuǎn)為立約定金，顯然是以被上訴人一方意志為轉(zhuǎn)移。二、一審判決適用法律錯誤。本案爭議焦點(diǎn)是“誠意金”是否轉(zhuǎn)為定金，一審判決未適用《擔(dān)保法》第90條錯誤。本案應(yīng)當(dāng)首先適用《擔(dān)保法》，一審判決在《擔(dān)保法》有明確規(guī)定的情況下，直接適用《合同法》第115條的規(guī)定錯誤。由于上訴人所繳納的款項(xiàng)依法未轉(zhuǎn)為定金，其性質(zhì)依然是“誠意金”，故本案應(yīng)當(dāng)適用《四川省消費(fèi)者保護(hù)條例》第三十四條“房地產(chǎn)經(jīng)營者與房屋買受人訂立商品房買賣合同前，以“誠信金”、“排號費(fèi)”、“預(yù)購訂金”等形式向買受人收取的費(fèi)用，收取后買受人改變購買意愿的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)全額退還”的規(guī)定。被上訴人保利公司辯稱，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回上訴，維持原判。本院二審經(jīng)審理查明的事實(shí)除與原審法院查明的事實(shí)一致外，本院二審另查明：2008年10月4日，陳鴻志與保利公司簽訂的《保利?公園198認(rèn)購書》第一條“付款辦法”中“定金＿萬元”欄被劃掉。對此，上訴人陳鴻志在二審時陳述是因保利公司在其“誠意金”收據(jù)上加蓋“已轉(zhuǎn)定金不予退還”的條章后即提出異議，故雙方在簽訂認(rèn)購書時將該定金欄劃掉。保利公司陳述陳鴻志當(dāng)時并未提異議，并因認(rèn)可了保利公司的蓋章行為，所以保利公司在認(rèn)購書上將定金欄劃掉。本院認(rèn)為：陳鴻志與保利公司簽訂的《保利?公園198認(rèn)購書》，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。本案二審爭議的爭點(diǎn)是：陳鴻志交納的20 000元“誠意金”是否轉(zhuǎn)為立約定金，保利公司是否應(yīng)當(dāng)退還該20 000元。本案中，陳鴻志與保利公司于2008年10月4日簽訂的《保利?公園198認(rèn)購書》第一條“付款辦法”中“定金＿萬元”欄被劃掉，對劃掉該定金條款的原因雙方當(dāng)事人各執(zhí)一詞。保利公司在陳鴻志交納的“誠意金”收據(jù)上加蓋“已轉(zhuǎn)定金不予退還”的條章，保利公司無證據(jù)證明陳鴻志認(rèn)可該蓋章行為。結(jié)合《中華人民共和國擔(dān)保法》第90條“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定”的規(guī)定，本院認(rèn)為陳鴻志與保利公司雙方并未就定金事宜達(dá)成一致意思表示，故本案中關(guān)于定金的條款并未成立。保利公司與陳鴻志訂立正式商品房買賣合同前，以“誠意金”形式向陳鴻志收取的費(fèi)用，收取后陳鴻志改變購買意愿的，保利公司應(yīng)當(dāng)全額退還該20 000元。綜上，上訴人陳鴻志的上訴理由成立，本院對其上訴主張予以支持。一審判決認(rèn)定基本事實(shí)清楚，但適用法律錯誤，應(yīng)予改判。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)，《中華人民共和國擔(dān)保法》第九十條之規(guī)定，判決如下：一、撤銷成都市武侯區(qū)人民法院（2008）武侯民初字第4656號民事判決；二、保利（成都）實(shí)業(yè)有限公司退還陳鴻志“誠意金”20 000元。上列有給付義務(wù)的款項(xiàng)限自本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案一審案件受理費(fèi)150元，二審案件受理費(fèi)300元（均由陳鴻志預(yù)交），由保利公司負(fù)擔(dān)，保利公司應(yīng)在履行上述義務(wù)時一并向陳鴻志支付。本判決為終審判決。審 判 長宿 波代理審判員彭 燦代理審判員宋 巍二OO九年五月五日書 記 員戚 琳【本案相關(guān)資料】相關(guān)案例(179 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