【導(dǎo)讀】融資的成敗在很大程度上取決于項目風(fēng)險的分配和管理。敗、項目信用結(jié)構(gòu)改變、項目債務(wù)償還能力改變等方面的風(fēng)險。與項目有關(guān)的敏感性問題方面的立法的不確定性和不完善性而給項目帶來的風(fēng)險。等能源資源，這就要得到政府有關(guān)部門的認(rèn)可。和限制，這樣就容易導(dǎo)致項目政治風(fēng)險的發(fā)生，如沒收或征收較高的稅收等。無法取得預(yù)期的投資收益等。直接的國有化措施，如在1990年發(fā)生的伊拉克入侵科威特的海灣危機(jī)中，伊。拉克政府宣布將沒收對伊拉克抱有敵意的國家在伊拉克的資產(chǎn)，將其收歸國有。間接的國有化措施往往表現(xiàn)為增加稅賦、拒絕更新或續(xù)發(fā)許可證、結(jié)果，1000多億美元的能源項目被取消，500億美元的項目被。行所造成的損失和影響，就是項目的獲準(zhǔn)風(fēng)險。稅的調(diào)整等，這將會對項目公司的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度產(chǎn)生重大影響。世界銀行或地區(qū)開發(fā)銀行在項目中的參與程度。三是東道國當(dāng)事人的參。貸款或其它形式的貸款方面對這些多邊金融機(jī)構(gòu)違約。

　　

【正文】 變動的影響，充分考慮項目所在地的承受能力，并得到有關(guān)價格管理部門的批準(zhǔn)。項 目境內(nèi)的收費不得以外幣計價。 ” 第七節(jié) 中國項目融資風(fēng)險管理的實證 《境外進(jìn)行項目融資管理暫行辦法》第 4 條規(guī)定，項目的融資、建設(shè)、經(jīng)營等有關(guān)合同中，參與方應(yīng)具備相應(yīng)的資格和履約能力， 依靠自身經(jīng)濟(jì)和技術(shù)能力依法履行合同，并根據(jù)項目風(fēng)險性質(zhì)和各方控制能力，合理分擔(dān)項目的商業(yè)風(fēng)險及其它風(fēng)險。因此，在中國進(jìn)行項目融資也主要通過投資者構(gòu)造一系列的法律合同來降低項目風(fēng)險。 下面以山東中華電力項目融資案例分析我國項目融資風(fēng)險管理的方法。 一、 項目簡介 經(jīng)原國家電力部的介紹，中國能源投資有限公司（中國電力公司的子公司）與山東 項目融資風(fēng) 險之法律分析 26 電力控股公司于 1992 年 7 月進(jìn)行了首輪接觸，在 1993 年 4 月就山東中華電力項目簽訂了意向書。雙方最初的目標(biāo)是在山東建立一個基于香港控股模式的合資企業(yè)，開發(fā)經(jīng)營一系列電廠。當(dāng)時該提 議得到了電力部和山東省政府的支持，但未獲得國家計委的批準(zhǔn)。后來法國國際電力公司（ EDFI）和山東國際信托投資公司也加入到該項目中，并于 1994年 9 月簽署了由四方組成的合資協(xié)議， 1996 年 3 月，項目可行性報告得到了國家計委的批準(zhǔn)。 1997 年 5 月簽訂了合作合資協(xié)議，成立了中外合資公司 —— 山東中華電力公司。該項目包括已運行電廠石橫發(fā)電廠一期工程、即將完工的石橫發(fā)電廠二期工程和兩座即將開工的菏澤二期工程和聊城電廠?？傃b機(jī)容量為 3000MW 的可以獨立管理運作的四個電廠，其本質(zhì)上是一個 IPP（獨立電力項目）合資項目。項 目總投資約為 億美元。 1998 年 10 月菏澤電廠及聊城電廠獲得國務(wù)院批準(zhǔn)開工建設(shè)。 二、 項目投資結(jié)構(gòu) 山東中華電力項目的四方發(fā)起人占股份比例分別為： 山東電力控股公司（ SEPCO）占 ％； 中國能源投資有限公司（ CECIC）占 ％； 法國國際電力公司（ EDFI）占 ％； 山東國際信托投資公司（ SITIC）占 ％。 在這一投資結(jié)構(gòu)中，中方發(fā)起人山東電力控股公司和山東國際信托投資公司同意以已經(jīng)運行的石橫一期工程作為他們的股本投資的一部分，所有的發(fā)起人也同意在項目運行階段注入必要的 股本資金，以保證項目的完工。 在項目談判的早期，遇到了來自兩方面的挑戰(zhàn)，一是如何處理由于當(dāng)事人的多重作用而引起的利益沖突；二是在決定需要特別多數(shù)同意的主要問題時如果保護(hù)少數(shù)人的問題。而且，在談判過程中，對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部強(qiáng)調(diào)不準(zhǔn)在向合資企業(yè)注入股本時附加任何條件。因此，在項目融資條款尚未達(dá)成的情況下，如何使發(fā)起人避免不應(yīng)有的風(fēng)險，這也是一個挑戰(zhàn)，因為，合資公司的成立比融資文件的簽署要早 11 個月。 項目融資風(fēng) 險之法律分析 27 三、項目合同結(jié)構(gòu) （一） 項目合同的談判期 在這一階段的主要任務(wù)是在項目融資條款尚未達(dá)成、合同的批準(zhǔn)比融資文件的 簽署要早 11 個月的情況下，如何使發(fā)起人避免不應(yīng)有的風(fēng)險。為此，在此階段，主要就以下問題達(dá)成一致意見： 1． 利益沖突問題 出口信貸機(jī)構(gòu)擔(dān)心的主要問題是各方當(dāng)事人的利益沖突。當(dāng)時采取的處理方法之一就是規(guī)定項目合同的各當(dāng)事人是否違約應(yīng)由發(fā)起人任命的同其無任何利益沖突的總監(jiān)作出判斷。 保護(hù)少數(shù)人權(quán)益問題 在中國，電力項目得以利用外資的前提是外商投資不超過 49％。這就存在著一個如何保護(hù)少數(shù)人權(quán)益（只占少量股份的投資者）的問題。在山東中華電力項目中，在合資協(xié)議中明確指明：對于重大決策問題如簽署重要合同等，必須堅持一 致通過的原則；對于其它決策問題如批準(zhǔn)年度預(yù)算，只需要 2/3 多數(shù)通過即可。 建立活動基金的問題 為了減輕貸款人對收費調(diào)整和外匯風(fēng)險的擔(dān)心，合資各方同意建立活動基金。并且規(guī)定該基金不屬于合資公司資產(chǎn)，受山東省人民政府的監(jiān)督，而且通過合資后期適當(dāng)提高電力售價等，這些措施打消了貸款銀行的顧慮。 （二） 項目建設(shè)期 對于已運行的石橫 I，通過山東電力控股公司和山東國際信托投資公司簽訂定期付款協(xié)議以向其注資從而使其成為合資公司的一部分。 以已運行的項目代替真實的股本投入，這是一種制度創(chuàng)新，其價值由國有資產(chǎn)管理 項目融資風(fēng) 險之法律分析 28 局擔(dān)保 ，要求向各當(dāng)事人提供保證。 石橫Ⅱ已由山東電力控股公司作為建設(shè)公司建成。從貸款銀行角度看，由于石橫Ⅱ是一個建設(shè)項目，他們希望項目公司與承建商簽訂固定價格、固定工期的建設(shè)合同。工程的建設(shè)資金由中國人民建設(shè)銀行和山東國際信托公司的人民幣貸款解決。因此，由項目公司安排的項目融資不僅要提供美元貸款和人民幣貸款作為菏澤和聊城電站的建設(shè)，而且要為石橫Ⅱ的運營提供資金，以使其成為合資公司的一部分。 對于菏澤Ⅱ和聊城電廠，這是兩個新工程，希望通過出口信貸和商業(yè)貸款融通資金。因此，構(gòu)造一個建設(shè)合同滿足出口信貸機(jī)構(gòu) 、國內(nèi)外貸款者的要求就至關(guān)重要。這一項目不同于一般情況下由出口信貸解決國外設(shè)備、由國內(nèi)建設(shè)與安裝模式，而是要求最大限度地使用國內(nèi)生產(chǎn)商生產(chǎn)的發(fā)輪機(jī)設(shè)備，只是由英國能源有限公司供應(yīng)鍋爐設(shè)備。為了保證有效率的結(jié)構(gòu)，每個電廠的鍋爐供應(yīng)合同是相互獨立的，并且，將鍋爐供應(yīng)合同也構(gòu)造成 EPC 式合同，由供應(yīng)商為整個項目建設(shè)承擔(dān)責(zé)任。 EPC 合同商與項目發(fā)起人組成一個辛迪加聯(lián)合體，根據(jù)聯(lián)合協(xié)議，選擇山東電力控股公司作為主承包商。這種結(jié)構(gòu)使貸款人得到了一個受國際法（如英美法）管轄的 EPC 合同。 （三） 項目經(jīng)營期 在項目經(jīng)營期，經(jīng) 營與中斷合同是該項目的核心，它主要涉及以下問題： （ 1）合資公司承擔(dān)無論交貨與否均需付款的責(zé)任。除非有經(jīng)保險顧問嚴(yán)格審查的電廠不可抗力或由合資公司負(fù)責(zé)的電廠設(shè)計或建設(shè)缺陷，任何年份的生產(chǎn)中斷都不得超過最低限度，否則其損失由作為燃料供應(yīng)商和經(jīng)營者的山東控股公司負(fù)責(zé)。 （ 2）將經(jīng)營與中斷責(zé)任在一個合同中加以整合減輕了在經(jīng)營者和中斷者之間無法解決的債務(wù)平攤的難題。 （ 3）根據(jù)長期燃料供應(yīng)和運輸合同，由山東電力控股公司承擔(dān)燃料供應(yīng)和運輸風(fēng) 項目融資風(fēng) 險之法律分析 29 險，從而減少了合資公司的很多困難。這是因為在當(dāng)時的中國，煤炭生產(chǎn)基本上是 通過國家計劃下指標(biāo)，煤炭運輸一般是申請鐵路運輸指標(biāo)。 （ 4）合資公司根據(jù)其成本、稅金、還貸額及合理的利潤進(jìn)行收費。另外，使貸款人獲益的還有大量的支持函如電力部支持函，由中央政府機(jī)構(gòu)、聯(lián)合王國和山東省政府簽署的諒解備忘錄。 （ 5）山東電力控股公司保證建設(shè)聯(lián)合電網(wǎng)以使電廠及時聯(lián)網(wǎng)發(fā)電。 （ 6）按照 1996 年 9 月 29日頒布的過渡措施及 1997 年 3 月 20日頒布的有關(guān)電力項目合資規(guī)定，由中國國家電力公司對合資公司進(jìn)行檢查。 （四） 技術(shù)服務(wù)協(xié)議 由中國能源投資公司和法國國際電力公司簽署了向合資公司新建電廠提供技術(shù)服務(wù)的協(xié)議。 四、項目融資結(jié)構(gòu) 合資公司的資金分為項目發(fā)起人的股本資金和債務(wù)資金。 山東中華電力公司通過合理的合同構(gòu)成了建立了嚴(yán)格的擔(dān)保體系，從而，實現(xiàn)了有限追索的項目融資，該結(jié)構(gòu)包括以下內(nèi)容： （一） 無論提貨與否均需付款協(xié)議 由于在本協(xié)議中項目產(chǎn)品購買者承擔(dān)的是絕對的、無條件的根據(jù)合同付款的義務(wù)，即使是出現(xiàn)由于項目毀滅、爆發(fā)戰(zhàn)爭、項目財產(chǎn)被沒收或征用等與協(xié)議雙方完全無關(guān)的絕對事件而導(dǎo)致項目公司不能交貨，只要在協(xié)議中沒有作出規(guī)定，項目產(chǎn)品的購買者仍須按合同規(guī)定付款。這種合同實質(zhì)上是由項目產(chǎn)品購買者為項目公 司所提供的一種財務(wù) 項目融資風(fēng) 險之法律分析 30 擔(dān)保，項目公司可以利用其擔(dān)保的絕對性和無條件性進(jìn)行融資。在山東中華電力項目的融資中，由于山東電力控股公司是作為燃料的供應(yīng)商、運營商、項目回收方，理所當(dāng)然地?fù)?dān)當(dāng)了“購買者”這一角色，這樣投資各方就無須擔(dān)心項目的現(xiàn)金流，從而降低了投資風(fēng)險。 （二） 經(jīng)營及收入的合并 作為了一個整體項目，山東中華電力的四個電廠之間可以互補有無，如果一個電廠出現(xiàn)虧空，可由另外的電廠來補足，由此降低了項目公司的總利潤，從而減少了所得稅的征收數(shù)量。 （三） 燃料的供應(yīng)與運輸 山東電力控股公司作為發(fā)起人之一，通過訂立燃料的供應(yīng) 與運輸合同，承擔(dān)了項目的運輸及燃料供應(yīng)的風(fēng)險。投資人認(rèn)為雖然中國的煤炭市場正在逐漸成為一個開放型的市場，中國煤的生產(chǎn)能力也非?？捎^，但中國的煤的消費者的購買能力也在提高，最終會使煤的價格上漲，而且從長期來看，不確定性因素又大量存在，投資方不愿承擔(dān)這種風(fēng)險，因此，訂立燃料供應(yīng)與運輸合同是十分必要的。 （四） 電價的規(guī)定 根據(jù)山東省物價局有關(guān)規(guī)定，項目公司售電電價將根據(jù)其基本成本、稅費、貸款利息加上合理的利潤等來制定，并可以通過協(xié)商，根據(jù)每年的物價指數(shù)進(jìn)行調(diào)整。 （五） 補充協(xié)議 由于這種模式以前是從未有過的，也就無 法涉及到許多先例，因此，需要簽訂補充協(xié)議對有關(guān)問題進(jìn)行補充說明。比如：以前項目融資只對一個電廠項目考慮，這是有先例的，而山東中華電廠項目是對四個電廠，其運作與管理都需要更新。再者，合資項目公司并沒有新建電廠（菏澤二期及聊城）的土地使用權(quán)，因此，發(fā)起人之一必須到有 項目融資風(fēng) 險之法律分析 31 關(guān)部門如當(dāng)?shù)氐耐恋毓芾砭洲k理申請。 在以上擔(dān)保結(jié)構(gòu)下，項目公司取得了所需要的融資。它們是由英國出口信用擔(dān)保局擔(dān)保的 億美元的出口信用貸款，期限 年；由中國建設(shè)銀行和山東國際信托投資公司提供的 億美元的海外商業(yè)貸款，期限 12 年，以及 68 億人民幣貸款，期限15 年。當(dāng) 1998 年 5 月初該項目及融資文件簽署后，美元貸款就由三家主牽頭行全部承購。 4 個月后，包括 12 家銀行的國際貸款銀團(tuán)成功組成，分別充當(dāng)牽頭行、聯(lián)合安排行和主要管理行。 在本項目融資中，出現(xiàn)了以下特點： （ 1）合資項目公司遵守了 1997 年 4 月由國家電力部和國家外匯管理局制定的“項目融資管理暫行辦法”。融資條款和融資文件都必須經(jīng)過國家外匯管理局的批準(zhǔn)，合資結(jié)構(gòu)不得以任何形式接受國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。 （ 2）貸款人要求該項目充分利用“中華人民共和國擔(dān)保法”作為擔(dān)保效力的法律依據(jù)。通過抵 押土地使用權(quán)、建筑物、電廠及機(jī)器，通過項目帳戶的擔(dān)保，簽訂保險合同等形式建立的擔(dān)保幾乎覆蓋了合資公司所有的資產(chǎn)和權(quán)益，還通過股本資金保證的方式擔(dān)保合資公司發(fā)起人的收益。 （ 3）合資公司在項目取得一定的利潤前提下能夠滿足所有的融資條款，從而電廠順利建成運行，使各方都能獲益。 五、項目特點及啟示 該項目雖然經(jīng)歷了很多波折，其中包括 1997 年亞洲金融危機(jī)的影響，但在中國政府的大力支持下，取得了空前的成功。該項目有以下幾大特點： i. 項目貸款沒有政府或國家銀行的擔(dān)保。 ii. 中方投資者通過注入存量電力資產(chǎn)作為股本，一 方面解決中方自有資本不 項目融資風(fēng) 險之法律分析 32 足的困難，另一方面使合資公司從一開始就有利潤。 iii. 項目全部使用國產(chǎn)設(shè)備。 iv. 項目充分利用發(fā)起人的技術(shù)和運營能力，沒有雇傭國際 EPC 分包商 v. 根據(jù) paris－ passu原則安排了大量人民幣和美元貸款。 vi. 各發(fā)起人之間實行風(fēng)險分?jǐn)偂? 上述特點，有效地降低了項目的工程費用和風(fēng)險。該項目開辟了中國電力項目融資新紀(jì)元，為中國其它領(lǐng)域融資打開了新視野。