【正文】 董事的全部報酬向董事會提出建議 日本 社外董事應過半數(shù)，委員長由社外董事任命 總裁等代表董事的報酬只由社外董事決定 韓國 以外部董事為主 確定管理層的薪水 香港聯(lián)交所的《上市規(guī)則》 獨立董事制度的改革動態(tài) ? 有關(guān)獨立非執(zhí)行董事獨立性 ? 獨立非執(zhí)行董事的資格，須委任至少一名具備財務專業(yè)資格或經(jīng)驗的獨立非執(zhí)行董事。 ? 獨立非執(zhí)行董事最少人數(shù)，獨立非執(zhí)行董事須占董事會人數(shù)不少于三分之一，且無論如何須至少兩名。 ? 獨立董事委員會，規(guī)定對于股東須放棄表決權(quán)的“關(guān)聯(lián)交易”以及控股股東須放棄表決權(quán)的交易或安排，發(fā)行人須設(shè)立獨立董事委員會向股東提供意見，并委任獨立專家。該獨立專家會就以下事宜向獨立董事委員會提出建議：有關(guān)交易或安排的條款是否公平合理；有關(guān)交易或安排是否符合發(fā)行人利益，以及股東應如何表決。 中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司設(shè)立獨立董事制度的指導意見》要點 獨立董事制度的引進 ? 目標：提高決策的透明度 ? 制約關(guān)鍵人濫用權(quán)利 ? 依據(jù)：“陽光是最好的消毒劑，路燈是最好的警察” ? OECD《公司治理原則》：董事會應考慮派足夠數(shù)量的能夠?qū)赡墚a(chǎn)生利益沖突的事情進行獨立判斷的非經(jīng)理董事會成員 ? 《指導意見》要求：在 2023年 6月 30日前，上市公司獨立董事成員中應當至少包括 2名獨立董事；在 2023年 6月 30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。其中至少包括一名會計專業(yè)人士。 獨立董事制度的引進（ 續(xù)） ? 效果：獨立董事在發(fā)言 ? 中視傳媒：獨董要求公司依法對兩項方案補充律師鑒證意見； ? 中農(nóng)資源：獨董對公司自查報告發(fā)表了 1200多字獨立聲明，對大股東占用資金、信息披露違規(guī)問題進行說明和譴責，提出整改意見，要求公開致歉等； ? 中發(fā)展、鄭百文、洪城股份獨董也有不俗表現(xiàn) 獨立董事制度的引進 （續(xù)） ? 問題－－ ? 獨董提名：缺乏獨立性 ? 任職條件：大學教授、技術(shù)專家、退休官員偏多 ? 薪酬：差別大，缺乏統(tǒng)一尺度 ? 缺乏監(jiān)督和考核評價機制 《指導意見》要點講習 ? 獨立性 ? 不得具有和在最近一年具有以下直接利益關(guān)系 －－在上市公司及其附屬企業(yè)任職（含直系親屬和主要社會關(guān)系） －－在持股 5%以上或前 5名股東單位任職（含直系親屬） ? 不得具有間接利益關(guān)系：為上市公司及其附屬企業(yè)提供中介服務 ? 其他禁止情形：公司章程和證監(jiān)會認定 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 提名、選舉 ? 提名人：董事會、監(jiān)事會和單獨或者合并持有 1%以上股份的股東 ? 選舉程序： 本人同意 就任職資格和獨立性發(fā)表公開聲明 三級備案 證監(jiān)會進行資格審核 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 職權(quán)： －重大關(guān)聯(lián)交易提前認可 －提議聘用或解聘會計師事務所 －向董事會提議召開臨時股東大會 －提議召開董事會 －獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu) －公開征集投票權(quán) －行使上述職權(quán)應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意 －提議未被采納或不能正常行使職權(quán)，應予以披露 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 發(fā)表獨立意見： －提名、任免董事 －聘請或解聘高級管理人員 －董事、高級管理人員的薪酬 －與關(guān)聯(lián)人發(fā)生總額高于 300萬元或凈資產(chǎn) 5%的借款或其他資金往來 －獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項 －公司章程規(guī)定的其他事項 －獨立意見的披露 －共同公告、分別公告 －陳述事實、說明理由 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 保障條款 －更換：任期內(nèi)不得無故免職，免職誚方特別事項披露，可以公開發(fā)表聲明，但 3次未親自出席會議應予撤換。 －辭職：對任何有關(guān)或認為有必要引起投資者債權(quán)人注意的情況進行說明； －確保知情權(quán)：同行知情，有權(quán)要求補充資料，要求延期召開或延期審議該事項。董秘職責。 －公司承擔行使職權(quán)的費用，適當津貼，現(xiàn)任保險。 《指導意見》要點講習 （續(xù)） ? 獨立董事如何履行職責 －英美法下的董事誠信和勤勉義務 ?忠實義務 ?服從義務 ?善意義務 ?合理注意義務 －免責：在美國，多數(shù)法院的使獨董勤勉義務的標準應低于執(zhí)行董事，但不能尸位素餐。美國聯(lián)邦證券法關(guān)于董事對虛假陳述的責任規(guī)定，董事如果能夠證明自己已經(jīng)運用合理注意審查相關(guān)文件，則可以免遭。 董事會想要的是倔強而敢于直言的人，因為他們 切實起到監(jiān)督作用，而不只是裝裝樣子 －《商業(yè)周刊》 中國《上市公司治理準則》 ? 第三章 ? 第五節(jié) 獨立董事制度 第四十九條 ~第五十一條 （略） ? 第六節(jié) 董事會專門委員會 （戰(zhàn)略委員會、審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會 ） 第五十二條 ~第五十八條 （略） ? 案例分析：獨立董事 從有名無實悄悄走向 腳踏實地 ? 案例分析之二：鄭百文案例（陸家豪） 鄭百文案例 ?中國證監(jiān)會于 2023年 9月 27日對鄭百文作出行政處罰決定 ?虛假上市 ? 虛增利潤。鄭百文在其披露的相關(guān)氣度報告中稱：1994年該公司凈利潤為 2,513萬元， 1995年為 2,740萬元。經(jīng)查明，“鄭百文公司”在上市前的 1994年 1995年，采用虛提返利、少計費用 、費用跨期入帳等手段，虛增利潤 1,908萬元。其中， 1994年 284萬元， 1995年 1,624萬元。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?股本金不實。 1992年 12月鄭百文實施增資擴股，應募集資金 19,562萬元，而 1992年末實際位資金僅 334萬元。 ?上市公告書重大遺漏。鄭百文 1994年 1995年度，累計有 22 公司的經(jīng)營情況未并入股份公司會計報表，其中， 1994年度 6家， 1995年度 16家。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?上市后信息披露虛假 – 虛增利潤。鄭百文在其披露的相關(guān)年度報告中稱：該公司 1996年凈利潤為 4,989萬元，1997年為 7,843萬元， 1998年為 50,241萬元。經(jīng)查明，鄭百文上市后一年采用虛提返利、費用掛帳、無依據(jù)沖減成本及費用、費用跨期入帳等手段，累計虛增利潤 14,390萬元。其中， 1996年虛增 1,189萬元， 1997年虛增9,796萬元， 1998年虛增 3,405萬元。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?配股資金實際使用情況與信息披露不符。 – 1998年 4月，鄭百文在配股說明書中披露了配股資金用途，承諾將投資 ，再建設(shè) 30個商品配售中心。同年 7月，鄭百文實施配股，配股金額 。經(jīng)查明，公司配股資金到位后，除按配股說明書披露的配股項目 600萬元，兼并鄭州市化工原料公司外，其余資金用于償還銀行貸款，該公司實際用于配股項目的資金僅占配股資金總額的%。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?隱瞞大額投資及投資收益事項。經(jīng)查明，鄭百文家電分公司經(jīng)董事會及董事長李福乾批準，于 1996年 11月，先后通過國泰證券公司鄭州營業(yè)部，廣發(fā)證券公司，廣發(fā)證券咨詢公司，將 36,446萬元投入證券市場，共獲投資收益 4,504萬元，以上投資及投資收益，公司均未對外披露，隱瞞了這一大額投資及投資收益事項，從而導致“信息披露虛假”。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?編制虛假會計報表。經(jīng)查明， 1997年 12月 31日，家電分公司所屬的發(fā)達部、凱歌部、廣電一部、廣電二部、牡丹部等五個經(jīng)營部的會計報表說明書與上報的會計報表利潤金額不符。在五個經(jīng)營部的會計報表說明書中， 1997年五個經(jīng)營部的虧損掛帳共計 2,764萬元，而在上報的會計報表中，五個經(jīng)營部上報的“利潤總額”本年累計均為 0，隱瞞了實際虧損。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?1998年 10月，家電分公司報送到股份公司財務處的利潤報表中“利潤總額”本期數(shù)為 25,535萬元， 本年利潤總額累計數(shù)為 26,296萬元，遭到財務處的拒收。于是，公司家電分公司對報表進行了二次處理，將本年利潤總額累計數(shù)進行了調(diào)整，從而隱瞞了當期虧損 25,538萬元，導致信息披露虛假。 ?重大遺漏。經(jīng)查明，公司 1996年 1998年度，累計有 23家外地分公司的經(jīng)營情況末匯入股份公司會計報表。其中， 1996年度 15家， 1997年度4家， 1998年度 4家。 鄭百文案例 (續(xù) ) ?處罰決定：依據(jù)《股票條例》第 74規(guī)定， – 對公司處以警告，并罰款 200萬元； – 對公司董事長李福乾處以罰款 30萬元； – 對公司副董事長、總經(jīng)理盧一德處以罰款 20萬元 – 對公司董事喬鴻祥、鐘文珍、平玉蘭、郭玉蘭、趙三煥、李安民、王金鳳、李新陽、楊東、陸家豪分別處以罰款 10萬元 。 陸家豪案例 (續(xù) ) ?陸家豪案例 ? 2023年 9月 27日，證監(jiān)會作出決定：因履行及上市后編造虛假利潤，重大遺漏等原因，對鄭百文董事長李福乾、副董事長盧一德分別處以 30萬元和 20萬元罰款；對陸家豪等 10名董事處以 10萬元罰款 。 ?陸家豪：“憑什么要處罰我？出任鄭百文董事時，我已經(jīng) 64歲，而且做完手術(shù)，按規(guī)定是不被允許的。但當時鄭百文的領(lǐng)導層對物是有承諾的， 就是不參與公司內(nèi)部的經(jīng)營管理，不領(lǐng)取公司的任何報酬?，F(xiàn)在，問題出來了，反而找到我頭上來了。要早知道鄭百文的背景和內(nèi)幕，我才不去做什么董事顧問?！? 陸家豪案例 (續(xù) ) ?我現(xiàn)在一個月的退休金也才 1600元，我從哪里弄到這么多的錢？ ?證監(jiān)會：陸家豪作為董事，應當對董事會決議通過的有關(guān)上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責。不能以擔任獨立董事、不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。 ?北京市一中院于 2023年 8月 12日作出一審裁定：根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第三十八條第二款關(guān)于“申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”的規(guī)定，認定陸家豪應于今年 4月 2日前向北京市一中院提起訴訟。 陸家豪案例 (續(xù) ) ?陸家豪曾向證監(jiān)會提出行政復議。 2023年 3月 4日證監(jiān)會作出維持原處罰決定的行政復議，并于 3月 18日委托鄭州特派辦向其送達復議決定書。 ?陸收閱并在送達回證上簽署后，以對處罰內(nèi)容不服為由，拒絕領(lǐng)走復議決定書，且又將送達回證上簽署劃去。 ?4月 8日，陸又到鄭州特派辦，領(lǐng)走復議決定書，并在送達回證上簽署新的日期。 ?但陸家豪實際上是在今年 4月 22日向北京市 一中院寄出起訴狀，已超過法定起訴期限，法院依法裁定駁回陸家豪的起訴，案件訴訟費 80元，由陸家豪負擔。 陸家豪案例 (續(xù) ) ? 一審裁決后，陸家豪不服，遂又于今年10月向北京市高院提起上訴，法院于 10月 23日對此案進行了公開審理， 11月 15日作出終審裁定，決定維持一審裁定。 陸家豪案例的教訓 ?不做“花瓶董事”，注意自我保護 ? 《證券法》第一百七十七條：“依照本法規(guī)定，經(jīng)核準上市交易的證券，其發(fā)行人未按照有關(guān)規(guī)定披露信息，戴孝所披露的信息有虛假記載，誤導性陳述或者有重大遺漏的，由證券監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，對發(fā)行人處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，文化活動追究刑事責任。” ?陸家豪作為董事，應當對董事會決議通過的有關(guān)上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責。不能以擔任獨立董事、不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。 ? 思考：通過這個案例，一個更深層次的問題需要我們?nèi)ニ伎?，即治理和管理如何實現(xiàn)良性互動？ ? 習題： 獨立董事的獨立性如何界定？ 采取什么樣的制度使獨立董事更有效發(fā)揮作用？