【正文】 的工期存在一定的延誤，但 XX影像公司沒有反訴，也沒有另案起訴，從程序上講對總包沒有影響，但因該工期的訴訟時效（有一定爭議）仍沒有過， XX影像公司仍有起訴權(quán)。據(jù)總包單位了解，工期延遲約 97天，有證據(jù)證明的約為 45天，“非典”延遲的工期業(yè)主未確認，工期違約金約為每天 ，如工期問題再引發(fā)訴訟，總包將造成更大的損失。因此，總包單位在一審中就爭取將工期問題作為條件調(diào)解結(jié)案，但因 XX影像公司的反對而未成，二審調(diào)解成功。 【 案例分析 】 76 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 結(jié)算不嚴謹，索賠方向難以把握： 在訴訟之初，總包單位曾組織力量，對報送的結(jié)算進行了兩次測算，測算結(jié)果基本上都是 1583萬元左右，這也是總包單位起訴的關(guān)鍵因素，即扣除相關(guān)違約及爭議金額后還能收回大部分款項。但審價機構(gòu)審價金額為 ，與總包單位報送金額差距達 230萬元之多，是總包單位未料到的。經(jīng)核對，總包單位發(fā)現(xiàn)原來報送的結(jié)算中有一處小數(shù)點點錯位置，導致整體金額下降了 100多萬。這一措手不及的打擊就間接造成了原來起訴決策的失誤。如果當時測算的是 1480萬，那總包很可能不會起訴，而選擇溝通和解了。 【 教訓 】 77 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 在當前的建筑市場的大環(huán)境下，在合同簽訂、履約和工程結(jié)算中，承包人一直處于被動地位，一旦發(fā)生糾紛，承包人很難拿出有力證據(jù)來證明自己。那么，承包人如何防范、如何在糾紛發(fā)生時保護好自己的權(quán)益呢？就本案而言，以下幾點需要注意： 【 案件啟示 】 78 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 堅持公平結(jié)算、按約結(jié)算、過程結(jié)算 1. 承包人爭取按照我國現(xiàn)行的 《 建設(shè)工程施工合同 》 標準文本約定結(jié)算標準及結(jié)算時間 我國現(xiàn)行的 《 建設(shè)工程施工合同 》 標準文本對結(jié)算的約定是兩個 28天，即承包人報送結(jié)算的時間和發(fā)包人進行審價的時間都是 28天。如果發(fā)包人對此約定不做任何修改，那么這個約定對承包人是有利的。在簽訂合同時，承包人應(yīng)盡力爭取對此條款不做任何修改。 【 案件啟示 】 79 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 2. 爭取把有關(guān)部委規(guī)章的相應(yīng)約定寫進合同 2023年 11月 5日，建設(shè)部頒布了《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，其中第 16條規(guī)定，“發(fā)包方應(yīng)當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為 28日”。 【 案件啟示 】 80 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 2023年，建設(shè)部又與財政部共同發(fā)布《建設(shè)工程結(jié)算暫行辦法》，其中第 16條規(guī)定，“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認可”。這些規(guī)章的頒布都是為遏制當前建筑時常結(jié)算難的問題，然而，這是都是部門規(guī)章，不是人民法院在審理案件時可以依據(jù)的法律，因此法院在審理案件時不能予以引用。 【 案件啟示 】 81 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 2023年 10月 25日，最高人民法院頒布的 《 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋 》 ，其中第 20條規(guī)定， “當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予以答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持 ”。最高人民法院的司法解釋可以直接作為法院判案的依據(jù)，但是其明確要求 “當事人約定 ”這一前提對承包人來講仍然是很難做到的。以上的部委規(guī)章和司法解釋也是承包人努力的目標。 【 案情簡介 】 82 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 3. 約定的結(jié)算時間不能超過 “優(yōu)先受償權(quán) ”的截止期限 發(fā)包人為了回避對承包人有利的關(guān)于 “優(yōu)先受償權(quán) ”的約定，往往在合同中約定超過 180天的結(jié)算期限，這就使得承包人實際上放棄了 “優(yōu)先受償權(quán) ”。因為在結(jié)算結(jié)果出來之前，若沒有重大事件的發(fā)生，承包人是很難下定決心引發(fā)訴訟的。那么，如何回避這一問題呢？實踐中，比較好的做法就是讓發(fā)包人提供擔保，即承包人可以承諾放棄 “優(yōu)先受償權(quán) ”，承包人放棄 “優(yōu)先受償權(quán) ”的同時發(fā)包人要為承包人提供相應(yīng)的擔保。 “優(yōu)先受償權(quán) ”是不能輕言放棄的！。 【 案件啟示 】 83 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 4. 堅持過程結(jié)算 承包人應(yīng)在施工過程中分步分項的進行結(jié)算，以便在工程竣工時就能向發(fā)包人報送結(jié)算資料，節(jié)省了報送結(jié)算資料的時間。 工程資料要收集、整理齊全 本案承包人之所以與發(fā)包人調(diào)解，爭取資金的早日回收是一方面，另一方面是擔心發(fā)包人提起工期違約的訴訟。 【 案件啟示 】 84 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 一個工程工期的拖延，不論是誰的責任，最后都是要用證據(jù)說明的，這個證據(jù)主要是工期順延的一些資料，資料數(shù)量的多少、質(zhì)量的高低是案件勝訴與否的決定性因素。如果承包人有確鑿的證據(jù)，發(fā)包人有一定的資金，那么，訴訟中調(diào)解的主動權(quán)就掌握在承包人手中，承包人就可以在調(diào)解中設(shè)定更多的限制條件，也更有利于資金的回收。因此，工程資料，包括一些經(jīng)濟資料一定要收集、整理齊全。 【 案件啟示 】 85 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 與審理法院保持適時的溝通 本案中，發(fā)包人于 2023年 8月 4日提起上訴，但直到 2023年11月 23日上級法院才安排開庭，單從審理期限來說，本案從立案到審理已超過了 3個月的審理期限。在司法實踐中，這樣的事情常常發(fā)生，發(fā)包人利用跟法院的關(guān)系，故意利用訴訟程序來拖延時間，或者發(fā)包人根本就沒利用與法院的關(guān)系，而直接利用訴訟程序的漏洞來拖延時間。諸如，發(fā)包人提起上訴、法院受理后，法院通知上訴人交納上訴費，上訴人或者不交、或者申請緩交。 【 案件啟示 】 86 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 上訴人如果未及時交納，法院會發(fā)一次催款函，上訴人可能又會采取種種理由予以拖延，法院的立案時間就會一次次延后。法院的這種不合法的做法給承包人造成了很大的傷害，承包人只能通過申訴、與法院溝通、與法院信訪機構(gòu)溝通等來保障自己的權(quán)利，雖然法院最后可能會采納承包人的建議，但承包人的時間損失卻無法彌補了！因此，在訴訟中，在保障自己權(quán)利的同時，與審理法院保持適時的溝通是很必要的！ 【 案件啟示 】 87 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 靜夜四無鄰，荒居舊業(yè)貧。 , January 29, 2023 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 13:05:3313:05:3313:051/29/2023 1:05:33 PM 1以我獨沈久，愧君相見頻。 :05:3313:05Jan2329Jan23 1故人江海別，幾度隔山川。 13:05:3313:05:3313:05Sunday, January 29, 2023 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 :05:3313:05:33January 29, 2023 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國見青山。 2023年 1月 29日星期日 下午 1時 5分 33秒 13:05: 1比不了得就不比，得不到的就不要。 2023年 1月 下午 1時 5分 :05January 29, 2023 1行動出成果，工作出財富。 2023年 1月 29日星期日 1時 5分 33秒 13:05:3329 January 2023 1做前，能夠環(huán)視四周；做時，你只能或者最好沿著以腳為起點的射線向前。 下午 1時 5分 33秒 下午 1時 5分 13:05: 沒有失敗，只有暫時停止成功！。 , January 29, 2023 很多事情努力了未必有結(jié)果，但是不努力卻什么改變也沒有。 13:05:3313:05:3313:051/29/2023 1:05:33 PM 1成功就是日復(fù)一日那一點點小小努力的積累。 :05:3313:05Jan2329Jan23 1世間成事，不求其絕對圓滿，留一份不足，可得無限完美。 13:05:3313:05:3313:05Sunday, January 29, 2023 1不知香積寺，數(shù)里入云峰。 :05:3313:05:33January 29, 2023 1意志堅強的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 1月 29日星期日 下午 1時 5分 33秒 13:05: 1楚塞三湘接，荊門九派通。 2023年 1月 下午 1時 5分 :05January 29, 2023 1少年十五二十時，步行奪得胡馬騎。 2023年 1月 29日星期日 1時 5分 33秒 13:05:3329 January 2023 1空山新雨后，天氣晚來秋。 下午 1時 5分 33秒 下午 1時 5分 13:05: 楊柳散和風，青山澹吾慮。 , January 29, 2023 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 13:05:3313:05:3313:051/29/2023 1:05:33 PM 1越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。 :05:3313:05Jan2329Jan23 1越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。 13:05:3313:05:3313:05Sunday, January 29, 2023 1知人者智，自知者明。勝人者有力，自勝者強。 :05:3313:05:33January 29, 2023 1意志堅強的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。 2023年 1月 29日星期日 下午 1時 5分 33秒 13:05: 1最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。 2023年 1月 下午 1時 5分 :05January 29, 2023 1業(yè)余生活要有意義，不要越軌。 2023年 1月 29日星期日 1時 5分 33秒 13:05:3329 January 2023 1一個人即使已登上頂峰，也仍要自強不息。 下午 1時 5分 33秒 下午 1時 5分 13:05: MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit, eleifend nulla ac, fringilla purus. 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