上市公司監(jiān)管中的若干法律問(wèn)題研究(上)-資料下載頁(yè)
2025-01-01 16:29本頁(yè)面
【正文】 義持有，只要這些子公司屬于同一實(shí)際控制人控制，均不影響實(shí)際控制人對(duì)上市公司的影響力?！ ∑浯?，如果對(duì)于間接持股不采用合并計(jì)算的方式，則上述禁止“短線交易”的條文將形同虛設(shè)，上市公司股東很容易采取分立股東賬戶的方式來(lái)回避監(jiān)管，從而達(dá)不到本條對(duì)內(nèi)幕交易實(shí)行事先阻嚇的基本立法本意?！ ∫虼耍瑥牧⒎ū疽饪?，間接持股應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算?！ ?2)從國(guó)外經(jīng)驗(yàn)看，間接持股應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算 美國(guó)《1934證券交易法》明確規(guī)定，所謂受益股東，依據(jù)1934證券交易法16(a)之規(guī)定，即為直接或間接持有公司任一種已公開(kāi)發(fā)行股票超過(guò)10%之人?！ ?3)從證券法有關(guān)收購(gòu)的條款看，持股均為合并計(jì)算 我國(guó)《證券法》第八十六條對(duì)涉及公司收購(gòu)的行為作出了如下規(guī)定：所謂持股5%，是指投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)?！渡鲜泄臼召?gòu)管理辦法》也做了類似規(guī)定。 因此，我們認(rèn)為，持股5%的股東應(yīng)當(dāng)是直接或間接持有公司任一種已公開(kāi)發(fā)行股票超過(guò)5%之人，與《證券法》和《上市公司收購(gòu)管理辦法》保持一致?！ 』鸸芾砉?、證券公司、QFII等機(jī)構(gòu)投資者所持股份是否合并計(jì)算 對(duì)基金管理公司、證券投資者和QFII等機(jī)構(gòu)投資者所持股份是否合并計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)，我們認(rèn)為應(yīng)該采用實(shí)質(zhì)影響法計(jì)算，即一般原則是應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算，但如果投資者能夠證明相關(guān)賬戶之間不存在合并從而能潛在影響上市公司運(yùn)行或信息披露情形的(即是否存在獲得公司內(nèi)幕信息的可能)，可以豁免合并計(jì)算。 目前在實(shí)務(wù)操作中，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)基金監(jiān)管部的通知，深圳、上海證券交易所在實(shí)時(shí)監(jiān)控中，對(duì)基金管理公司涉及到持股計(jì)算時(shí)，均采用各基金分別計(jì)算的方式。例如涉及到5%的信息披露義務(wù)，均以單只基金持股達(dá)到5%為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于基金管理公司合計(jì)持股超過(guò)5%，但單只基金持股均未超過(guò)5%的情形，則認(rèn)為未達(dá)到5%的信息披露標(biāo)準(zhǔn)。 基于上述判斷標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)踐操作，我們認(rèn)為，基金管理公司和證券公司均不能進(jìn)入公司董事會(huì)，也不能對(duì)上市公司的信息披露實(shí)施重大影響，因此基金管理公司管理的不同基金之間可以豁免合并計(jì)算，同理，證券公司自營(yíng)業(yè)務(wù)和資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)之間及資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)不同管理計(jì)劃之間以及信托公司的信托計(jì)劃之間均可以豁免合并計(jì)算?！ ¤b于QFII在交易所只能開(kāi)立一個(gè)賬戶，因此其持股不存在合并問(wèn)題。對(duì)于同一實(shí)際控制人通過(guò)不同QFII賬戶持有一個(gè)上市公司股權(quán)的，考慮到該實(shí)際控制人完全有可能通過(guò)董事會(huì)或股東會(huì)對(duì)上市公司施加潛在影響，獲取內(nèi)幕信息，因此如果能夠證明上述事實(shí)，也應(yīng)當(dāng)予以合并計(jì)算。第 8 頁(yè) 共 8 頁(yè)
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