【正文】 動法律、法規(guī)規(guī)定的標(biāo)準，用人單位應(yīng)為試用者繳納社會保險費。 (7)用人單位對在試用期中的勞動者不得濫用解雇權(quán)。除有《勞動合同法》第39條和第40條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。 (8)規(guī)定違反試用期規(guī)定應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。用人單位違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期限向勞動者支付賠償金。28．在試用期內(nèi)用人單位有權(quán)解除勞動合同嗎?(第21條) 在試用期內(nèi)用人單位有權(quán)解除勞動合同，但這種解除權(quán)受到嚴格限制。根據(jù)《勞動合同法》第21條的規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位按照法律規(guī)定的勞動合同解除程序，履行了通知義務(wù)后，有權(quán)在試用期內(nèi)解除勞動合同：(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的；(2)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；(3)嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；(4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；(5)因《勞動合同法》第26條第1款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的(即以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的)；(6)被依法追究刑事責(zé)任的。(7)勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(8)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。其中(7)、(8)、(9)三種情形下，用人單位需要提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同。 試用期內(nèi)，勞動者一方有過錯，有違規(guī)違紀違法行為，或者由于勞動者勞動能力有限，不能勝任用人單位交付的工作，用人單位作為經(jīng)營管理單位，有權(quán)行使單方解除勞動合同的權(quán)利，辭退勞動者。但在試用期內(nèi)解除勞動合同時，用人單位要負舉證責(zé)任，要證明勞動者不符合錄用條件或有違規(guī)違紀違法行為或者不能勝任工作等，如果不舉證或舉證不能，用人單位就不得解除勞動合同，或者會導(dǎo)致解除行為無效。另外，在試用期內(nèi)，用人單位解除勞動合同還需向勞動者說明理由，保障勞動者的知情權(quán)。29．什么是勞動合同的服務(wù)期?勞動者簽訂服務(wù)期協(xié)議時如何保護自己的合法權(quán)益?(第22條) 勞動合同的服務(wù)期，是指法律規(guī)定的因用人單位為勞動者提供專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，雙方約定的勞動者為用人單位必須服務(wù)的期間。在勞動關(guān)系運行中，用人單位往往根據(jù)本單位生存發(fā)展的需要，出資培訓(xùn)勞動者，培養(yǎng)成熟的勞動力或掌握專業(yè)技能的勞動者，以便實現(xiàn)勞動力資源的有效利用。根據(jù)公平原則，誰培訓(xùn)誰使用，出資培訓(xùn)的用人單位應(yīng)當(dāng)獲得一定回報，因此法律允許用人單位與勞動者約定服務(wù)期協(xié)議，約定在服務(wù)期內(nèi)勞動者不得“跳槽”，不得辭職，必須為出資培訓(xùn)單位服滿期限。依法約定的服務(wù)期協(xié)議受法律保護，雙方都應(yīng)履行，勞動者也應(yīng)根據(jù)誠實信用原則，忠實地履行服務(wù)期協(xié)議；違反服務(wù)期約定的，勞動者應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 用人單位要求與勞動者簽訂服務(wù)期協(xié)議時，勞動者應(yīng)注意從以下幾個方面保護自己的合法權(quán)益： (1)用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才可以與勞動者約定服務(wù)期協(xié)議。有許多用人單位為了保證本單位員工的穩(wěn)定，在簽訂勞動合同時，往往要求勞動者與之約定違反勞動合同的期限即視為違約的條款，只要勞動者提出提前解除勞動合同即為違約，要求勞動者支付違約金，這種做法限制了勞動者自主擇業(yè)權(quán)的行使，《勞動合同法》第22條對此作出了否定性規(guī)定。 (2)違約金數(shù)額的約定不得違反限制性規(guī)定。我國以往的勞動爭議案件都曾出現(xiàn)過天價違約金的現(xiàn)象，如2006年四川“譚家菜”廚師長吳華一案，被判250萬元違約賠償，中國東方航空公司西北分公司飛行員楊某某因辭職被公司索賠1200萬元?！秳趧雍贤ā穼μ靸r違約金進行了限制，規(guī)定用人單位與勞動者約定違反服務(wù)期違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。 (3)用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。鑒于有些用人單位與勞動者約定的服務(wù)期較長，限制勞動者流動，但卻不將勞動者的勞動報酬與正常的工資調(diào)整機制接軌，損害了勞動者的利益，因此有必要對服務(wù)期內(nèi)勞動者的勞動報酬權(quán)給予法律保障。 需要指出的是，勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。依法訂立的服務(wù)期協(xié)議是生效的法律文書，當(dāng)事人雙方應(yīng)自覺履行，勞動者應(yīng)當(dāng)誠實守信，忠實地履行服務(wù)期協(xié)議。如果違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，向用人單位支付違約金。?如何約定保守商業(yè)秘密條款?(第23條) 商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。知識產(chǎn)權(quán)主要包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)。 在市場競爭中，商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，誰掌握或持有商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)，誰就有可能掌握競爭的主動權(quán)，實現(xiàn)經(jīng)濟利益。而商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)者也正是通過使用他人的商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)取得某種競爭優(yōu)勢，強化在市場競爭中的地位，使權(quán)利人在市場競爭中的優(yōu)勢地位削弱或喪失。我國實行市場經(jīng)濟以來，高度重視商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)的保護，民法、合同法、反不正當(dāng)競爭法、民事訴訟法、保守國家秘密法、勞動法以及有關(guān)科技管理法規(guī)都將商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)作為法律保護的客體，規(guī)定竊取、賄賂、違約取得他人商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)的行為構(gòu)成侵權(quán)，反不正當(dāng)競爭法還將侵犯他人商業(yè)秘密的行為作為不正當(dāng)競爭行為予以禁止，刑法則規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪。 勞動法通過規(guī)定勞動合同中約定保守商業(yè)秘密條款，防止了解、掌握用人單位商業(yè)秘密的勞動者故意或擅自泄露用人單位的商業(yè)秘密，給用人單位造成經(jīng)濟損失。一旦勞動者違約，用人單位可以據(jù)此依法追究勞動者的法律責(zé)任，從而保護用人單位的知識產(chǎn)權(quán)，保護商業(yè)秘密的財產(chǎn)價值，維持用人單位在競爭中的優(yōu)勢地位，這是世界各國通行的做法。為此，《勞動合同法》第23條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。” 用人單位與勞動者在約定商業(yè)秘密條款時，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)的規(guī)定，協(xié)商約定下列事項： (1)約定保密條款或訂立專門的保密協(xié)議。保密內(nèi)容主要是約定勞動者離職后的保密義務(wù)，最好以書面形式確立，便于權(quán)利義務(wù)的確定及用人單位商業(yè)秘密的保護。 (2)約定商業(yè)秘密的范圍。商業(yè)秘密的特點在于秘密性、不為公眾所知悉，是用人單位采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息，是指設(shè)計、工藝、數(shù)據(jù)、樣品、配方、訣竅、計算機程序等技術(shù)方案、技術(shù)要素等；經(jīng)營信息，是指與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的保密資料、情報、計劃、方案、方法、程序、經(jīng)營決策等以及組織生產(chǎn)經(jīng)營管理的秘密，如管理的模式、方法、公關(guān)和經(jīng)驗等，常以數(shù)據(jù)、信息、經(jīng)驗等形式表現(xiàn)，現(xiàn)多以計算機軟件等為載體。確立技術(shù)信息、經(jīng)營信息的范圍時應(yīng)以是否與企業(yè)的經(jīng)濟利益有關(guān)、是否采取保密措施為依據(jù)，不能將用人單位的所有技術(shù)信息、經(jīng)營信息都列入保密范圍。 (3)約定保守商業(yè)秘密的方式。如要求勞動者不得以任何方式向他人泄露商業(yè)秘密，應(yīng)遵守用人單位保密制度、保密協(xié)議的要求。 (4)約定勞動者承擔(dān)保密義務(wù)的時間期限。主要是約定勞動者離職后應(yīng)在多長的時間期限內(nèi)承擔(dān)保密義務(wù)。對當(dāng)事人承擔(dān)保密義務(wù)的時間期限法律沒有特別規(guī)定，因此可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。但保守商業(yè)秘密也不應(yīng)是無限期的，一般應(yīng)約定在勞動關(guān)系持續(xù)狀態(tài)內(nèi)勞動者應(yīng)承擔(dān)保密義務(wù)，特別是應(yīng)明確合同期滿后，勞動者是否繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)，防止勞動者到另一單位重新就業(yè)后泄露商業(yè)秘密，給原用人單位造成經(jīng)濟損失。這種在合同終止后當(dāng)事人繼續(xù)履行的義務(wù)，法律上稱之為“后合同義務(wù)”，它是根據(jù)誠實信用原則和交易習(xí)慣履行的義務(wù)。 (5)約定承擔(dān)保密義務(wù)的勞動者范圍。即要求哪些勞動者承擔(dān)保密義務(wù)，對此我國《勞動法》、《勞動合同法》均沒有限制性規(guī)定，可以由用人單位與勞動者協(xié)商確定。但與競業(yè)限制條款不同，競業(yè)限制的人員范圍，法律限制為高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。 (6)約定違約責(zé)任和賠償責(zé)任。為保證商業(yè)秘密條款的有效性，當(dāng)事人可以約定勞動者不盡守密義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任、賠償責(zé)任。對違約金數(shù)額法律沒有限制性規(guī)定，但違約金、賠償金數(shù)額的約定應(yīng)根據(jù)公平原則、違約責(zé)任的大小，充分考慮勞動者實際償付能力確定。《勞動合同法》第90條規(guī)定，勞動者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。?如何約定競業(yè)限制條款?(第23條、第24條) 競業(yè)限制，又叫“競業(yè)禁止”，是指承擔(dān)保密義務(wù)的勞動者在離開用人單位一定期限內(nèi)，不得自營或者為他人經(jīng)營與原用人單位有競爭的業(yè)務(wù)。約定競業(yè)限制的目的是保護用人單位的知識產(chǎn)權(quán)和防止不正當(dāng)競爭。市場競爭要求公平、正當(dāng)競爭，要求一切市場參加者在市場活動中講究信用，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會公共利益的前提下追求自己的利益。而掌握用人單位商業(yè)秘密的勞動者在離職后，用所掌握的商業(yè)秘密與原用人單位同業(yè)競爭，既破壞了公平的競爭秩序，又損害了原用人單位的經(jīng)濟利益。從社會效果看，“惡性跳槽”違背誠實信用原則，侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)，這種“走捷徑”的結(jié)果必然會打擊科技創(chuàng)新的積極性，影響科技能力的提高，對一國經(jīng)濟發(fā)展帶來不利影響。因此，競業(yè)限制條款的約定非常必要，《勞動合同法》第23條規(guī)定，“對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款”。 競業(yè)限制條款與商業(yè)秘密條款有不同之處，競業(yè)限制所限制的是勞動者離開用人單位一定期限內(nèi)不得從事與用人單位有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)，這種限制與勞動者的擇業(yè)自主權(quán)相沖突，運用不當(dāng)會損害擇業(yè)自由，這實際上反映了知識產(chǎn)權(quán)與勞動權(quán)的一種沖突。如何正確平衡用人單位知識產(chǎn)權(quán)保護與個人擇業(yè)自由，使其既能保護用人單位在知識產(chǎn)權(quán)上享有的正當(dāng)權(quán)益，又要使這種保護不以非法損害勞動者的擇業(yè)自由和勞動力正常流動為代價，這是勞動合同立法設(shè)置競業(yè)限制條款時必須考慮的問題，因此在立法內(nèi)容上競業(yè)限制的法律規(guī)范比商業(yè)秘密保護的法律規(guī)范要多，限制性規(guī)定也多于商業(yè)秘密保護。 用人單位與勞動者在約定競業(yè)限制條款時，應(yīng)根據(jù)平等自愿、協(xié)商一致原則，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，并應(yīng)注意公平合理。 (1)必須簽訂書面協(xié)議。競業(yè)限制條款屬于雙方當(dāng)事人約定條款，能否受法律保護，取決于用人單位與勞動者的書面約定。用人單位可在勞動合同中，也可在保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。僅在用人單位勞動規(guī)章制度或員工手冊中規(guī)定，不能發(fā)生受法律保護的效力。 (2)應(yīng)確定競業(yè)限制的行業(yè)范圍、地域范圍。確定競業(yè)限制的行業(yè)、地域范圍應(yīng)當(dāng)以能夠與用人單位形成實際競爭關(guān)系為考慮的因素。競業(yè)限制的目的就是為了限制同業(yè)競爭，如果不是同一行業(yè)或者不在同一地域范圍內(nèi)形成競爭關(guān)系，就不會危及原用人單位的經(jīng)濟利益，約定這一條款就沒有任何法律意義。 (3)應(yīng)確定竟業(yè)限制的人員。競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。確定競業(yè)限制人員時必須遵守法律的規(guī)定，適用范圍不宜過寬，因為只有高級管理人員、高級技術(shù)人員和掌握用人單位商業(yè)秘密的人員才有可能與原用人單位競爭，同時由于競業(yè)限制條款是以支付經(jīng)濟補償為有效條件的，人員范圍過寬，會加大用人單位的經(jīng)營成本。 (4)必須給予勞動者經(jīng)濟補償。由于競業(yè)限制條款限制了勞動者擇業(yè)權(quán)，為給予勞動者競業(yè)限制期間的生活保障，必須要給予勞動者一定貨幣資金作為競業(yè)限制的經(jīng)濟補償。經(jīng)濟補償不能在勞動者在職時發(fā)放，也不能隨工資發(fā)放，發(fā)放時間為在解除或終止勞動合同后，發(fā)放方法為在競業(yè)限制期限內(nèi)按月發(fā)放。 (5)競業(yè)限制的時間期限為勞動者離職后2年內(nèi)。競業(yè)限制不能是無限期的，時間過長，不僅存在對勞動者不公平問題，還會造成勞動者權(quán)益保護的失衡。《勞動合同法》第24條第2款規(guī)定，在解除或者終止勞動合同后，競業(yè)限制的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過2年。 (6)約定違約金、賠償責(zé)任。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。為保證勞動者競業(yè)限制義務(wù)的履行，用人單位可與勞動者約定不盡競業(yè)限制義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任、賠償責(zé)任?！秳趧雍贤ā返?0條規(guī)定，勞動者違反競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。32．什么是違約金?在哪些情形下可以約定由勞動者承擔(dān)違約金?(第25條、第22條、第23條) 勞動合同約定的違約金，指的是勞動合同中約定的在用人單位或者勞動者違反了勞動合同中其他有關(guān)約定時，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。違約金具有懲戒作用，是對不守信者的懲戒。在有些國家的立法中，禁止勞動合同約定違約金和賠償金的數(shù)額，主要是考慮到勞動關(guān)系中勞動者相對于用人單位處于弱勢地位，其賠償能力有限。 根據(jù)我國《勞動法》規(guī)定，用人單位與勞動者可以在不違法的前提下自由約定違約責(zé)任。一些用人單位借此與勞動者約定在勞動者單方解除勞動合同時必須支付明顯過高的違約金，從而實際上剝奪了勞動者依法解除勞動合同權(quán)、自主擇業(yè)權(quán)。為了防止用人單位濫用違約金條款，保護勞動者的自主擇業(yè)權(quán)，《勞動合同法》規(guī)定，只有在兩種情形下，用人單位可以約定由勞動者承擔(dān)違約金： 一是在培訓(xùn)服務(wù)期約定中約定違約金。用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。二是在競業(yè)限制約定中約定違約金。用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合