解析法律與權(quán)力的限制下-資料下載頁
2025-01-01 06:32本頁面
【正文】 不再可能?！ 〕椒傻目蚣苄惺箼?quán)力的行為因為所處理的事務(wù)的正當(dāng)性及處理結(jié)果的符合情理性而彌補了這一缺陷，并且沒有遭到質(zhì)疑與反對。默示行為彌補權(quán)力行使的缺陷已經(jīng)變得越來越重要。按照社會契約的理論，社會契約是政府得以建立、權(quán)力得以合法的前提，因此盡管沒有法律的規(guī)定，但是社會契約的存在本身就可以正當(dāng)化權(quán)力本身。民眾的默示被認(rèn)為是社會契約的組成，因為社會契約的存在已經(jīng)為契約的不斷變更成為可能。默示行為被唯一地解讀為同意權(quán)力的行使而不是其他，顯得武斷，但這種行為充分地證成法律在此無能為力。不管是權(quán)力擴張還是不行使權(quán)力都顯得無關(guān)緊要，默示行為的修正足以彌補這一缺陷。 隨著行政權(quán)的擴張，行政立法日顯重要。大量的行政法規(guī)成為指導(dǎo)行政的重要依據(jù)。作為立法者制定的法律，從形式上而言具有廣泛的代表性，代表著被代表者的意志。行政法規(guī)作為政府所立之法，在代表的廣泛性方面不如法律，盡管行政法規(guī)可能征求了廣泛的意見。如果只是從內(nèi)容的形式上看，任何兩部法律是不同的。簡單的文字內(nèi)容無助于我們區(qū)分兩部法律，也無益于我們界定它們的沖突。下位法對上位法進行細(xì)化是必要的，否則下位法的存在就變得可疑。細(xì)化的量隨部門法的不同而有所區(qū)別。擴大上位法的范圍之所以存在沖突乃在于下位法超越了上位?？s小上位法的范圍并不常見，因為下位法的存在本身即是細(xì)化上位法。法律位階的存在已為法律的效力問題提供了范本，因此抵觸上位法的當(dāng)屬無效，縮小上位法的范圍的法律自然無效。區(qū)分下位法沒有擴大或縮小上位法并不是容易的事情，但是這種區(qū)分并不是本文關(guān)注的對象。法的最高位階是憲法，而憲法不過只是對權(quán)力進行了一場宣示，具體的權(quán)力配置早已成為一種傳統(tǒng)而沒有顯示在法律上。行政立法成為一種試圖解決立法復(fù)雜程序的代替方式，事實上確實減少了立法程序的繁瑣復(fù)雜。但是行政立法本身即是為政府自身賦予權(quán)力，即行政權(quán)為自身賦予權(quán)力。一種試圖規(guī)范、控制行政權(quán)的行為為行政權(quán)擴張推波助瀾?！ 〗▏倪^程(或者取得政府控制權(quán)的過程)對該國的權(quán)力配置具有重大而深遠的影響。美國由于深受洛克、盧梭、孟德斯鳩等思想家的影響，因此政府被認(rèn)為是對自由構(gòu)成危險的根源，這種思想的結(jié)果就是美國開創(chuàng)了三權(quán)分立的先河。自此，美國的權(quán)力結(jié)構(gòu)沒有發(fā)生過根本的改變。對權(quán)力配置產(chǎn)生影響的遠不止國家(政府)的誕生這一因素。就法律而言，“法律蘊涵著一個國家數(shù)個世紀(jì)發(fā)展的故事，我們不能像對待僅僅包含推理和推論的數(shù)學(xué)教科書一樣對待它。要理解法律是什么，我們必須了解它以前是什么，以及它未來會成為什么樣子。”[ix] 要了解權(quán)力，我們需要走得更遠，我們不能僅僅了解權(quán)力的過去以及它未來會成為什么樣子。我們還需要了解與社會有關(guān)的情況，比如社會結(jié)構(gòu)等。對于行政權(quán)來說，諸多因素的結(jié)合使得行政權(quán)更傾向于走向傳統(tǒng)，即拒絕對權(quán)力結(jié)構(gòu)進行改變?！ ?quán)力的初始配置也許是偶然的，但是這一歷史事件會由于權(quán)力的行使而產(chǎn)生權(quán)力配置的因果鏈條，由這一根因果鏈條而一環(huán)一環(huán)地往下傳遞。在這里，重要的問題不是如何識別這一因果鏈條，而是因果鏈條是如何建立的及它是如何中斷的。值得考量的不是歷史事件是否是因果鏈條建立的前提而應(yīng)當(dāng)考量的是什么歷史事件會導(dǎo)致因果鏈條的建立，從另一個角度來說這個歷史事件也是原有因果鏈條中斷的前提。那么這個歷史事件指的是什么呢?一次政變，就像泰國軍變那樣?抑或是一次選舉，就像美國總統(tǒng)選舉那樣?等等。不管是偶然的還是必然的，他們都是歷史事件，然而這些歷史事件是導(dǎo)致權(quán)力重新配置的歷史事件嗎?就目前的情況看來它們都不是，在這些歷史事件之后，當(dāng)權(quán)者并沒有中斷原有權(quán)力配置的因果鏈條，至少三權(quán)的各自關(guān)系沒有發(fā)生變更，權(quán)力維系在原有的體系之下?？磥恚M管某一歷史事件在該國產(chǎn)生了深遠的影響(甚至政權(quán)更替)并不必然導(dǎo)致原有因果鏈條的中斷。就目前的情形看來，我們無法進一步深入的探討，這個看似簡單的問題隱含著許多我們未曾設(shè)想過的困難。至于為什么權(quán)力配置會走向傳統(tǒng)而沒有中斷權(quán)力初始配置的因果鏈條，根本的原因乃在于：美國社會不認(rèn)為改變現(xiàn)行權(quán)力結(jié)構(gòu)會使得權(quán)力配置更加合理，因為其已經(jīng)完全適應(yīng)了現(xiàn)有權(quán)力配置下的社會生活。這就好比當(dāng)我們一開始喜好喝可口可樂一樣很難讓我們改喝百事可樂，而這成為問題的關(guān)鍵。第 11 頁 共 11 頁
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