【正文】 形色色惡棍的犧牲品。四、憲法思想　憲法是一樣先與政府的東西而政府只是憲法的產(chǎn)物。一個國家的憲法不是政府的決議，而是建立政府的人民的決議。英國根本就不存在憲法，熱情贊頌了法國憲法。《常識》是北美大陸擺脫英國殖民統(tǒng)治，爭取獨立自由的重要思想武器。 第四節(jié)　漢密爾頓的法律思想漢密爾頓美國建國初期政治家憲法學(xué)家，美國工商業(yè)資產(chǎn)階級和大種植園主力的主要代表，也是溫和派的首領(lǐng)?！堵?lián)邦黨人文集》。一、分權(quán)與制衡理論　漢密爾頓堅實孟德斯鳩的觀點：沒有分權(quán)就沒有自由。把權(quán)力均勻地分配門獨立地行使自己的權(quán)利：第一應(yīng)當(dāng)做到使各部門都有自己的意志，使各部門的成員對其他部門成員的任命盡可能少起作用，各部門人員的人民都來自同一權(quán)力—人民。各部門人員的報酬也不應(yīng)當(dāng)依賴其他部門的供給，而應(yīng)當(dāng)由法律作出規(guī)定，因為對某人生活有控制權(quán)等與對其意志有控制權(quán)。第二保障權(quán)力分立最可靠的辦法“就是給各部門的主管人員抵制其他部門侵犯的必要法定手段和個人的主動。各個權(quán)力部門在主要方面保持分離，就并不排除為了特定目的予以局部的混合。此種局部混合，在某些情況下，不但并非不當(dāng)，而且對于各權(quán)力部門之間的互相制約甚至還是必要。權(quán)力之間制約的核心是在法律上互相監(jiān)督。權(quán)力的平衡：1，首先要平衡掉立法權(quán)的優(yōu)越性，他主張要削弱議會權(quán)力，限制議會權(quán)力的方法就是在國會內(nèi)部設(shè)立參議院和眾議院。眾議員按人口比例由選民直接選出。參議院則對議員的財產(chǎn)資格做嚴格限制。2，其次，為了平衡權(quán)力，不僅要削弱議會的權(quán)力，與之相適應(yīng)的還要加強行政和司法部門的權(quán)力。保證行政機關(guān)強而有力的基本因素是一統(tǒng)一，二穩(wěn)定，第三充分的法律支持，第四足夠的權(quán)力。行政部門應(yīng)集權(quán)于一人，統(tǒng)一才有力量，一人行事最有利于明智審慎，有利于果斷、靈活，保密和及時。所以強調(diào)要賦予總統(tǒng)極大的權(quán)力，來加強行政部門的權(quán)利和效率。對于司法權(quán)漢密爾頓十分贊同蒙德斯鳩關(guān)于司法權(quán)是三權(quán)中最弱的說法。不能支配社會力量和財富，不能采取任何主動的行動。漢密爾頓主張司法權(quán)應(yīng)當(dāng)獨立，實行法官終身制。法官的薪俸由法律規(guī)定，保證法官任職的固定。另一個表現(xiàn)是違憲審查權(quán)。法院有解釋法律，宣布國會制定的法律是否違憲的權(quán)利。漢密爾頓分權(quán)制衡理論淵源洛克、孟德斯鳩的分權(quán)學(xué)說。古羅馬波利比阿制衡理論也給予的他影響。三權(quán)分立并非是三權(quán)的絕對隔離。為了達到權(quán)力的制約和平衡，恰恰需要權(quán)力的局部混合，這就是對孟德斯鳩分權(quán)學(xué)說的發(fā)展。他的分權(quán)制衡理論更加周密。應(yīng)用于政治藍圖。核心思想就是權(quán)力制約權(quán)力。制約中存在著反制約、監(jiān)督中存在的反監(jiān)督、制約與監(jiān)督是雙向的。美國目前分權(quán)制衡體制主要內(nèi)容有：1，對國會立法權(quán)的制約?？偨y(tǒng)和法院均對美國國會實行著某種制約?？偨y(tǒng)通過呈送咨文，召集特別會議，命令休息。法院有違憲審查方式。2，對法院司法權(quán)的制約。彈劾法官任命法官。3，對總統(tǒng)行政權(quán)力的制約。審批條約、草案、官員提名。法院有司法審查權(quán)。二、聯(lián)邦主義　漢密爾頓論述了聯(lián)邦制的必要性和優(yōu)越性的：1，獨立的美國不是由分散的遠隔的領(lǐng)土組成。而是一個連成一片的、遼闊、肥沃的國家。2，只有連邦才能保證美國的和平與安全，一個統(tǒng)一的強有力的政府才能有效地抵御外來入侵。3，聯(lián)邦可以防止內(nèi)亂。4，充分利用全國的資源和力量。5，聯(lián)邦才能減少軍隊數(shù)量，避免軍事專制主義。6，聯(lián)邦有助于防止國內(nèi)黨爭，鎮(zhèn)壓叛亂。7，有助于的經(jīng)濟發(fā)展。三、法律的一般理論　1，國家的政策法律的必須穩(wěn)定。2，法律必須附有制裁手段，才是有效的法律。第九章 德國統(tǒng)一時期的法律思想 第一節(jié)　康德的法哲學(xué)啟蒙運動思想家，德國古典唯心主義哲學(xué)創(chuàng)始人?！队钪姘l(fā)展史概論》、《關(guān)于自然神學(xué)和道德的原則的明確性研究》《把數(shù)學(xué)概念引進與哲學(xué)中的嘗試》《上帝存在的論證的唯一可能的根源》《純粹理性批判》《道德的形而上學(xué)》《實踐理性批判》《批判力批判》。建立了著名的‘批判哲學(xué)’體系?！墩螜?quán)利原則》、《在理論范圍內(nèi)的宗教》《永久和平》。最終成為唯心主義先驗論的哲學(xué)家。一、國家和法律的起源康德認為法律是以人類理性為前提的，稱之為理性法而不是自然法。康德的基本論點與國家起源于社會契約是一致的。而人類最大的實際問題，也就是解決自然強加給他們的如何建立一個文明的社會。根據(jù)法律，他們共同執(zhí)行這一正義的原則?？档抡J為，區(qū)分自然狀態(tài)和文明狀態(tài)的主要標(biāo)志，是由法律來規(guī)定的。把沒有法律的狀態(tài)稱之為沒有分配里正義的社會狀態(tài)，既自然狀態(tài)。與自然狀態(tài)相對的是文明狀態(tài)，這種社會是建筑在分配正義至上的?！叭嗣瘛迸c“公民”之間沒有實質(zhì)的區(qū)別。二、法律定義康德認為，法律就是那些任何人的有意識的行為按照普遍的自由法則確實能與別人有意識的行為相協(xié)調(diào)的全部條件的綜合。公正的科學(xué)研究對象是：可以由外在的立法機關(guān)公布的一切法律的原則。公正的科學(xué)，就是有一種先驗的、自然存在，不依經(jīng)驗而來的有關(guān)公證和法律的原則。法律分為一般的法律和嚴格的法律。一般的法律是指它所涉及的對象僅僅是外在的行為。所謂嚴格的法律，是指它只考慮外在的行為動機，而不考慮別的任何動機。沒有任何道德規(guī)范的成分?？档碌姆啥x是以自由為基礎(chǔ)的。人類理性具有兩個方面的含義：第一是認識理性，就是認識真理的能力；第二是實踐理性，就是選擇符合公正行為的能力。古羅馬法學(xué)家烏爾比安“正值生活、不害他人、各得其所”。康德又把人的權(quán)利分為自然的權(quán)力和實在的權(quán)力，天賦的權(quán)利和法律上的權(quán)利。自然的權(quán)利是指先驗的純粹理性的原則為根據(jù)的，實在的權(quán)力和法律上的權(quán)利是指有立法者的意志所規(guī)定的；天賦的權(quán)利是指每個人根據(jù)自然而享有的權(quán)利，他不依賴于經(jīng)驗中的一些法律條例。法律上的權(quán)利則以法律條令為根據(jù)的權(quán)利。天賦的權(quán)利稱之為“內(nèi)在的我的和你的”；天賦的權(quán)利只有一個，人生來就具有自由的權(quán)利。最后在權(quán)力問題上康德同霍布斯、斯賓諾莎，黑格爾有一個共同點，它們都是以自由為轉(zhuǎn)移的，或者說自由是衡量權(quán)力的標(biāo)準(zhǔn)。三、法律和道德的關(guān)系康德十分重視和強調(diào)道德在人類生活中的作用?？档聜惱韺W(xué)的核心是道德法則、法律法制和自由法則。道德法則的公式：你應(yīng)該這樣做，以便使你的行為準(zhǔn)則永遠能夠成為普遍立法原則。道德法則本身具有一種強制性、由人類理性所承認的法則。道德是理性的命令。人越自由便越能遵守道德法則去行動，道德就越發(fā)展；一個人越按道德法則去行動，道德越發(fā)展他也就越自由。法律和道德不同之處在于法律是分析的，道德是綜合的；法律所制約的是外部的自由，道德約束的是內(nèi)在的自由，法律是強制的，道德則是自愿的。法律是道德的政治外殼，只有遵守法律，才能實現(xiàn)道德。法律的完善是社會進步的標(biāo)志。道德規(guī)范不同于自然規(guī)律的自由法則。從外表上看涉及人們的外在行為和這些行為具有合法的性質(zhì)，這些自由法則則被稱之為法律法則。四、法律分類和體系 第一，康德把法律分為自然法和實在法?？档抡J為自然法已經(jīng)不是一種最高的法律，而是實在法的組成部分。第二，康德對公法和私法進行劃分公法又三個部分構(gòu)成：民族法、國際法和世界法。第三，康德把國內(nèi)法綜合分析推廣運用于對國際法的綜合分析，并對民族權(quán)力與國際法的關(guān)系提出了自己的見解。相鄰的民族和國家所訂立的的條約和法律就成為萬國公法和國際法。一種從全球范圍內(nèi)出發(fā)制定的所有國家都要遵守的法律叫世界法。未來人類法律體系就是由國家法（既國內(nèi)法的公法部分）、萬國公法（既國際法）和世界法三種公法所組成。 第四，刑法思想。康德要求對犯人實行人道主義，不能把犯人當(dāng)著一種工具和物品，這是進步的但是，他又主張懲罰的平等原則，結(jié)果導(dǎo)致同態(tài)復(fù)仇?！〉谖?，憲法規(guī)定的自由公民的平等、政治上的獨立。立法權(quán)只能屬于人民的聯(lián)合意志。五，三權(quán)分立思想康德不同意對政體的傳統(tǒng)觀點，因為上述三種形式都有可能轉(zhuǎn)變?yōu)閷Ｖ浦贫取Ｖ匾膯栴}在于國家的治理方法?！白詈玫恼皇鞘苋说慕y(tǒng)治，而是受法律的統(tǒng)治”認為沒有三權(quán)分立有沒有法治，“只有服從普遍的立法意旨，才可能有一個法律的和有秩序的狀態(tài)，對人民來說，不存在煽動鬧事權(quán)，更無叛亂權(quán)?！比藗冏袷胤?，在政治上是一種義務(wù)，法律基于理性、道德相一致，尊重法律就等于適應(yīng)理性和遵守道德。法律是他律的，不如道德之自律，人類理性越發(fā)展，則自律越強、而這種自律越強，則人的意志就愈自由。這時的自由除符合理性外，并與道德并行不悖，因此服從法律就是淵源于每個人的自由意志而形成自律了。第二節(jié)　費希特的法哲學(xué)（看到這里）德國古典唯心主義哲學(xué)家、法學(xué)家，具有濃厚的民主主義色彩。《天啟學(xué)說批判》《一切啟示的批判》、《知識學(xué)》、《試論公眾關(guān)于法國革命的意見》、《自然權(quán)力基礎(chǔ)》、《倫理學(xué)體系》《人類的天職》，《閉塞的商業(yè)國》、《幸福生活的途徑》、《告德意志民族書》《論學(xué)者的使命》。一、政治法律思想的哲學(xué)基礎(chǔ)他用“自我”、“自我意識”之類代替康德的“自在之物”。費希特說人的認識和實踐來源于“自我”。人的“自我”創(chuàng)造一切，包括主觀世界和客觀世界?！白晕摇辈粌H是理性，也是意志，不僅是認識，也是行動。否定外部世界的存在?！白晕夷耸且磺袑嵲诘脑慈薄！《?、思想自由思想自由是人固有的權(quán)力，人可以放棄一切，惟獨思想自由這一權(quán)力為不能放棄?！胺彩侨藗児蔡幱谙嗷ビ绊懼拢ハ嗖荒芮謹_自由，這樣大家才能自由?！比松杂薪^對自由是因為人生來就有“原始權(quán)利”。“原始權(quán)利”是個必要的虛構(gòu)。為法國革命甚至為激進的雅各賓專政作辯護，但他并不主張革命。三、國家的起源、本質(zhì)和職能　費希特同盧梭等啟蒙思想家一樣，認為國家起源于的契約。但他認為契約是必要的虛構(gòu)。國家是根據(jù)契約成立的。這個契約具體說來包括三個部分：第一部分是“財產(chǎn)契約”。將自己的財產(chǎn)作為擔(dān)保約定絕不侵犯他人的財產(chǎn)。第二部分，“保護契約”每人約定盡其全力保護他人的財產(chǎn)。第三，“結(jié)合契約”。個人與全體所定，以我這人并保護前兩項契約。國家歸為有機體。國家的職能在于給個人以其與所應(yīng)得，使個人各有其財產(chǎn)，以保障個人的所得。1800年，發(fā)表《閉塞的商業(yè)國》。國家學(xué)說顯著變化，由強調(diào)個人權(quán)利和自由為主轉(zhuǎn)向強調(diào)國家的作用為主。理想國家制度的具體內(nèi)容：第一，依照工作性質(zhì)，一個國家居民劃分為三個不同的等級。國家居民劃分為工人農(nóng)民，手工業(yè)者、商人。這三個等級的人數(shù)應(yīng)當(dāng)固定不變，由國家明確規(guī)定，不得隨意增減。第二，國家應(yīng)逐漸達到經(jīng)濟上的自給自足，獨立自主，對外貿(mào)易，個人應(yīng)禁止，由國家進行。第三，國家有一定的‘自然疆域’，要有高山河海各種土壤。第四、國家必須實行貨幣改革，廢除‘世界貨幣’，實行‘國家貨幣’。第五，國家要全面干預(yù)社會生活和經(jīng)濟生活，直接組織商品交換，控制公民職業(yè)，甚至個人生活也要加以干預(yù)。提高道德水平。四、政體和分權(quán)思想　政體沒有哪種是絕對好的，應(yīng)根據(jù)該國家的具體情況、具體環(huán)境而定。都必須嚴格遵守法律。要符合理性和法律的要求，對全社會負責(zé)。君主立憲是他心目中的模范政體。分權(quán)思想他認為權(quán)力僅有兩項行政權(quán)力和監(jiān)察權(quán)力。監(jiān)察權(quán)力必須有人民全體掌握，行政權(quán)力可以交給確定的人物行使，不能有人民直接掌握行使。否則便成為專制政體。建立類似古希臘五人院的監(jiān)察機構(gòu)。監(jiān)察權(quán)力行使主要方法是：讓人民直接聽取政府和監(jiān)察院雙方辯論，并加以判決，這個判決就是憲法。五、法律的概念和法律同道德的區(qū)別　費希特把法律看成先驗的范疇。法律是自我的表現(xiàn)，它以理性為基礎(chǔ)，是理性的外部表現(xiàn)。人的外部自由和行為構(gòu)成了法律的內(nèi)容。凡是同理性相適應(yīng)的就是法律，反之就不成其為法律。法律不以個人意志和自由為原則，而以各個實體的相互關(guān)系為存在的基礎(chǔ)。自然法根本不存在。法律是保護自由的個人可以相互共存的一種手段。法律與道德的區(qū)別。1，道德調(diào)整內(nèi)在精神世界，法律調(diào)整人的外在行為。2，道德義務(wù)是絕對的，法律上的義務(wù)是相對的。3，道德上的義務(wù)是普遍的，不需要人們的同意，把法律上的義務(wù)必須經(jīng)過人們的自愿和同意。4，法律最大的特征是國家強制性，道德的強制性來源于社會輿論。六，民族沙文主義 主張統(tǒng)一、德意志民族是世界上唯一優(yōu)秀的民族，一個民族的根本因素在于其精神。只有德意志民族才能負起領(lǐng)導(dǎo)都住整個世界的責(zé)任?！　?第三節(jié)　黑格爾的法哲學(xué)著名的客觀唯心主義哲學(xué)家，《法哲學(xué)原理》　法國革命的德國理論?！∫?、法學(xué)是哲學(xué)的一個部門。黑格爾的法哲學(xué)以客觀唯心主義哲學(xué)為其理論基礎(chǔ)?，F(xiàn)存所有事物和整個世界都一種“絕對精神”為本原和基礎(chǔ)。絕對精神發(fā)展分為邏輯、自然、精神三個階的段。在邏輯階段，絕對精神是抽象的、純粹邏輯的概念而存在，自然界還沒有出現(xiàn)。之后，絕對精神突破邏輯階段進入自然階段，產(chǎn)生了自然界。再以后，絕對精神又否定自然界進入精神階段，出現(xiàn)了人類社會。精神階段體協(xié)主觀精神，客觀精神和絕對精神。同客觀精神發(fā)展的三階段相適應(yīng)，黑格爾的法哲學(xué)有抽象法、道德、倫理三個部分構(gòu)成。法律的發(fā)展經(jīng)歷了三個階段：1，抽象法階段，包括對物的占有物所有權(quán)的法律；契約；關(guān)于制裁犯罪。2，道德階段，道德是一種主觀法，是一種內(nèi)心的法。3，倫理階段，倫理是主觀與客觀相統(tǒng)一的法，它主要解決家庭、社會和國家的問題。黑格爾狹義的法律是指的第一個部門的所謂的抽象法。二、法律是自由意志和客觀定在的統(tǒng)一　法律的內(nèi)容是意志，意志又是自由的，法律就是自由意志的體現(xiàn)，自由意志是法律的實質(zhì)。任何定在只要是自由意志的定在，就叫做法。法就是作為理念的自由。黑格爾否定自然法地存在。法律是實定的東西，1，法律作為客觀精神的體現(xiàn)，應(yīng)是有實在的表現(xiàn)形式。2，作為一種行為規(guī)范，具有普遍的效力。3，法律的內(nèi)容是一國人民的特殊的民族性，以及屬于自然必然性的一切情況的聯(lián)系所決定的。　三、憲政理論黑格爾以家庭為出發(fā)點，認為一個家庭同另一個家庭發(fā)生關(guān)系，就形成了社會。國家與社會不同，它是由人類的同意而組成的。這種同意必須來自合理的意志也就是要符合倫理觀念，所以國家的形成乃是實現(xiàn)倫理觀念。倫理是指的道德與法律的同一稱謂。國家乃是最高倫理的實現(xiàn)。人們稱之為絕對的國家論。國家制度的發(fā)展，先是王權(quán)和專制政權(quán)，然后出現(xiàn)貴族政體，民主政體、最后出現(xiàn)君主政體。黑格爾反對專制政體。贊成君主立憲政體。由君主，貴族，人民三要素構(gòu)成。代表王權(quán)，行政權(quán)力，立法權(quán)。三權(quán)分立相互制約。王權(quán)是國家權(quán)力之首和中心所在，是國家的人格。行政權(quán)是國家的代理人。四、立法和司法的理論　黑格爾主張君主立憲，崇尚依法治國。將立法權(quán)的位置擺在王權(quán)和行政權(quán)力之后?！皣抑贫缺旧硎橇⒎?quán)賴