【正文】 人違反合同，對方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無過失為條件，也不以是否發(fā)生實際損害為前提。中國法對于賠償?shù)姆绞?，是以金錢賠償為主。對于損害賠償?shù)姆秶彩前▽嶋H損失和可得利益?！逗贤ā芬?guī)定“當事人一方不履行合同或者合同義務不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償數(shù)額應當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。”解除合同。大陸法認為，當雙方合同的一方當事人不履行其債務時，對方即有解除合同的權利。而英美法有所不同，英國法規(guī)定只有當一方當事人違反條件時，對方才可以要求解除合同；如果一方僅是違反擔保，對方只能請求賠償。美國法則規(guī)定只有一方構成重大違約時，對方才可以要求解除合同，而輕微違約情況下受害人只能要求損害賠償。我國《合同法》作了具體規(guī)定。違約金與禁令。違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當一方違約時，應向另一方交付的金錢。在法國，基于當事人意思自治原則所處的神圣地位，當事人有關違約金的約定原則上是有效的，不論這種約定是基于補償?shù)哪康亩鞒龅倪€是為了防范違約而作出的。《德國民法典》規(guī)定，違約金是對違約方的一種制裁，具有懲罰性，因此受害方除了請求違約金外，還可以再請求損害賠償。英美法認為，一方違約另一方只能要求賠償，而不能加以懲罰，但允許當事人預先約定損害賠償?shù)慕痤~?！秶H商事合則通則》規(guī)定，如果合同規(guī)定不履行的一方應就該不履行而向受損害方支付一定的金額，受損害方有權獲得這一金額，不論實際損害如何；但金額顯然過高，可將其減少至一個合理的數(shù)額，無論有無與之相反的約定。在違約金這個問題上，中國《合同法》第114條作出了與《國際商事合同通則》相一致的規(guī)定。第五節(jié)　國際商事合同的讓與與消滅合同讓與是指合同當事人一方依法將其合同的權利和義務全部或部分地轉讓給第三人，可分為合同權利的讓與及合同義務的承擔。一、國際商事合同權利的讓與。（）合同權利的讓與，即合同債權的讓與，是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部讓與給第三人的行為。大陸法。大陸法認為，債權的讓與無須征得債務人的同意即可發(fā)生法律效力?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：債權讓與無須征得債務人的同意，也無須通知債務人。此時，凡債務人不知情而向原債權人消償?shù)?，其債務即行解除。但是若是債務人已知道債權讓與的情況，不論他是從何種渠道獲悉的，如果他仍向原債僅人清償，則不能解除合同。《法國民法典》也承認合同權利讓與制度，也認為債權人有權不經(jīng)債務人同意而把債務讓與第三者。但法國法又不同于德國法。法國法認為合同的權利讓與是一種買賣行為，是一種具體的法律行為，雙方必須有約因。而且債權讓與合同須以通知債務人或由債務人在公證文書上作出承諾作為第三人發(fā)生效力的必要條件。英美法。英美法原則上也承認債權讓與，但對某種具有個人特色的合同權利不能讓與，如果屬于提供個人勞務的合同權利，除非經(jīng)對方當事人的同意，否則不能讓與。中國法。中國《合同法》第79條規(guī)定：“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人?！薄逗贤ā返?0條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力?！倍?、合同義務的承擔。（）在合同法中，合同義務的承擔又稱債務承擔，指由新債務人代替原債務人履行債務。大陸法。《法國民法典》第1271條規(guī)定：“債權人得解除舊債務人由新債務人替代之。”英美法。英國普通法認為，合同義務的移轉非經(jīng)債權人的同意是不能進行的。合同義務的移轉只能通過更新而實現(xiàn)，而債的更新必須取得債權人的同意。按照英國法的相關理論，債的更新是債權人應債務人的請求，同意以新的債務人代替原債務人的一種新合同。其效力是解除原債務人的債務，并把這項債務加之于新債務人的頭上。美國法原則上認為合同債務不可讓與，但在一些情況下允許他人代替原債務人履行債務。但原債務人并不因此得以解除義務，如果代行履行義務一方?jīng)]有履行義務，則原債務人仍應承擔責任。中國法。中國法律也承認合同義務的移轉，但要求必須征得債權人的同意。中國《合同法》第84條規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。”三、國際商事合同的消滅。（）合同的消滅，又稱為合同權利義務的終止，是指合同關系在客觀上不復存在，合同債權和合同債務同歸于消滅。大陸法關于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 清償。它是指按合同的約定實現(xiàn)債權目的的行為，清償是合同權利義務終止的主要原因。② 抵銷。它是指雙方互負債務時，各以其債權充當債務之清償，而使債務與對方的債務在對等額內相互消滅。③ 提存。它是指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物將給提存部門而消滅合同的制度。④ 免除。它是指債權人拋棄債權，從而消滅合同關系及其他債之關系的單方行為。⑤ 混同，它是指債權人和債務人混為一人，即同一個人既是債權人也是債務人。在這種情況下，債的關系已無存在的必要，應歸于消滅。英美法關于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 依法使合同消滅。在英美法中，有一些法律規(guī)定可以使合同的權利義務在某種情況下而消滅，主要包括合并、破產和擅自修改書面合同。② 合同因履行而消滅。在英美法中，履行也是導致合同權利義務消滅的主要原因。③ 合同因雙方協(xié)議而消滅。英美法認為，合同是依照雙方當事人的協(xié)議而成立的，因此它也可以按照雙方當事人之間的協(xié)議而解決，從而使合同的權利義務終止。④ 合同因違約而消滅。英美法認為，在一方當事人嚴重違約時，可以使對方取得解除合同的權利，因此將違約也作為合同消滅的原因之一。中國法關于國際商事合同終止和解除條件是什么？《合同法》第91條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權利義務終止；① 債務已按照約定履行；② 合同解除；③ 債務相互抵銷；④ 債務人依法將標的物提存；⑤ 債權人免除債務；⑥ 債權債務同歸于一人；⑦ 法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。中國將合同解除列為合同消滅的法定事由之一?！逗贤ā返?3條規(guī)定：當事人協(xié)商一致，可以解除合同?！逗贤ā返?4條規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：① 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；② 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；③ 當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；④ 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤ 法律規(guī)定的其他情形。復習思考題：什么是國際商事合同和國際商事合同法？國際商事合同發(fā)生效力，必須具備哪些要件？違約的救濟措施有哪些方式？國際商事合同的履行應遵循哪些基本原則？案例分析題：① 原告和被告雙方訂立造船合同，價格為固定價，分五次付清，當?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款項，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項。問：該案如何處理？為什么？② 我國長江進出口公司向德國湯姆棉麻廠發(fā)價，出售苧麻制品一批，發(fā)價限對方接受于2013年5月底前復到有效，5月10日我國長江公司接到該廠商電傳稱“你5月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議?！卑朐潞笃r麻品的市價明顯趨漲。5月26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請速寄銷售確認書，以便會簽后開證。”此時，我國長江公司也已獲悉苧麻制品行市看好，以高價賣給他人，問：我國長江公司是否違約？為什么？案例分析：① 答：原告不能要求被告償還多付的款項。脅迫不正當影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。但交付后即不正當影響消除后，原告仍付款，等于默認了附加的10%，故不能撤銷。② 答：我國長江進出口公司不違約。因為德國湯姆棉麻廠5月10日電傳是對我方5月8日電傳的拒絕，我方發(fā)價已失效；5月26日該廠電傳構成新發(fā)價，我方未承諾；故合同不成立。第 36 頁 共 36 頁