【正文】 第 36 頁 共 36 頁。② 答：我國長江進出口公司不違約。脅迫不正當影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。5月26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請速寄銷售確認書，以便會簽后開證。問：該案如何處理？為什么？② 我國長江進出口公司向德國湯姆棉麻廠發(fā)價，出售苧麻制品一批，發(fā)價限對方接受于2013年5月底前復到有效，5月10日我國長江公司接到該廠商電傳稱“你5月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議。復習思考題：什么是國際商事合同和國際商事合同法？國際商事合同發(fā)生效力，必須具備哪些要件？違約的救濟措施有哪些方式？國際商事合同的履行應遵循哪些基本原則？案例分析題：① 原告和被告雙方訂立造船合同，價格為固定價，分五次付清，當?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款項，原告只好同意。《合同法》第93條規(guī)定：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。中國法關于國際商事合同終止和解除條件是什么？《合同法》第91條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權利義務終止；① 債務已按照約定履行；② 合同解除；③ 債務相互抵銷；④ 債務人依法將標的物提存；⑤ 債權人免除債務；⑥ 債權債務同歸于一人；⑦ 法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。④ 合同因違約而消滅。③ 合同因雙方協(xié)議而消滅。② 合同因履行而消滅。英美法關于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 依法使合同消滅。⑤ 混同，它是指債權人和債務人混為一人，即同一個人既是債權人也是債務人。④ 免除。③ 提存。② 抵銷。大陸法關于國際商事合同消滅的原因有哪些？① 清償。”三、國際商事合同的消滅。中國法律也承認合同義務的移轉，但要求必須征得債權人的同意。但原債務人并不因此得以解除義務，如果代行履行義務一方?jīng)]有履行義務，則原債務人仍應承擔責任。其效力是解除原債務人的債務，并把這項債務加之于新債務人的頭上。合同義務的移轉只能通過更新而實現(xiàn)，而債的更新必須取得債權人的同意。”英美法。大陸法?！倍?、合同義務的承擔。中國《合同法》第79條規(guī)定：“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人。英美法原則上也承認債權讓與，但對某種具有個人特色的合同權利不能讓與，如果屬于提供個人勞務的合同權利，除非經(jīng)對方當事人的同意，否則不能讓與。而且債權讓與合同須以通知債務人或由債務人在公證文書上作出承諾作為第三人發(fā)生效力的必要條件。但法國法又不同于德國法。但是若是債務人已知道債權讓與的情況，不論他是從何種渠道獲悉的，如果他仍向原債僅人清償，則不能解除合同?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：債權讓與無須征得債務人的同意，也無須通知債務人。大陸法。一、國際商事合同權利的讓與。在違約金這個問題上，中國《合同法》第114條作出了與《國際商事合同通則》相一致的規(guī)定。英美法認為，一方違約另一方只能要求賠償，而不能加以懲罰，但允許當事人預先約定損害賠償?shù)慕痤~。在法國，基于當事人意思自治原則所處的神圣地位，當事人有關違約金的約定原則上是有效的，不論這種約定是基于補償?shù)哪康亩鞒龅倪€是為了防范違約而作出的。違約金與禁令。美國法則規(guī)定只有一方構成重大違約時，對方才可以要求解除合同，而輕微違約情況下受害人只能要求損害賠償。大陸法認為，當雙方合同的一方當事人不履行其債務時，對方即有解除合同的權利?！逗贤ā芬?guī)定“當事人一方不履行合同或者合同義務不符合規(guī)定，給對方造成損失的，損失賠償數(shù)額應當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。中國法對于賠償?shù)姆绞?，是以金錢賠償為主。在損害賠償范圍的規(guī)定上，德國法認為，損害賠償?shù)姆秶鷳ㄟ`約所造成的實際損失和所失利益。如因傷害身體或毀損物件而應為損害賠償時，債權人得要求必要數(shù)額的金錢以代替回復原狀。它是合同違約救濟最常見的形式。損害賠償。實際履行是衡平法上的救濟方法，如果原告能證明僅僅采用損害賠償?shù)霓k法還不足以滿足他的要求，則可以考慮判處實際履行。英美普通法認為，如一方當事人不履行其合同義務，對方的唯一權利是提起違約之訴，要求損害賠償?！斗▏穹ǖ洹芬?guī)定，雙方契約當事人的一方不履行其債務時，債權人有選擇之權；或者在合同的履行尚屬可能時，請示他方當事人履行合同，或者解除合同并請求損害賠償。（）各國對不同的違約行為，都規(guī)定了相應的救濟措施，主要包括以下幾種：實際履行?！逗贤ā芬?guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。④ 中國法。③ 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。其中條件指合同中的重要條款。在英美法國家，違約一般分成違反條件和違反擔保兩種形式?！薄兜聡穹ǖ洹芬?guī)定，凡在履行期屆滿后，經(jīng)債權人催告仍不為給付者，債務人自催告時起負遲延責任。《法國民法典》規(guī)定：“債務人對于其不履行債務或者遲延履行債務，應當負損害賠償?shù)呢熑?。?大陸法?！敝袊逗贤ā芬?guī)定：當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬，除非違約方能夠依第117條之規(guī)定證明不履行合同是由于不可抗力造成的，才能部分或全部地免除責任。英美法認為，合同乃是一種擔保，只要債務人不達到擔保的結果，就構成違約，應負損害賠償?shù)呢熑巍４箨懛ㄕJ為，合同當事人作出違約行為后，只有存在著可以歸責于他的過錯時，才承擔違約的責任?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：“債務人除另有規(guī)定外，對故意或過失應負責任。違約責任制度在合同法中具有十分重要的地位，因為合同當事人的意志能夠產(chǎn)生法律約束力是以違約責任制度的存在為前提的。（）什么是違約責任？它是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。法定補充履行。早在羅馬法時期，就創(chuàng)立了一項基本合同規(guī)則：與其使合同無效，不如使它有效?！薄吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！薄睹绹y(tǒng)一商法典》規(guī)定：“本法范圍內的任何合同或義務都使當事人承擔了履行或執(zhí)行該合同或義務的過程中善意行事的義務。它是指合同當事人在履行合同過程中應當誠實，與對方進行必要的客觀信息交換，同時為對方提供必要的協(xié)助，講究信用，不違背承諾?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。大陸法認為，對履行合同義務的合面性、適當性加以約定，即使某些事項合同條款未載明，當事人也應適當履行。它是指合同當事人應按照合同約定，全面、適當?shù)芈男泻贤x務。（）合同和履行是指合同的一方當事人通過全面、適當?shù)赝瓿善浜贤蝿眨箤Ψ降暮贤瑱嗬靡詫崿F(xiàn)。對于什么是“顯失公平”，最高人民法院對于進行了解釋：“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。④ 中國法。③ 《國際商事合同通則》。英美法國家特別強調對“顯失公平”合同中的受害人的保護。《德國民法典》第138條規(guī)定，顯失公平的行為是指乘他人窮困、無經(jīng)驗、缺乏判斷力或意志薄弱而實施的法律行為，基于這種情形訂立的合同，不利方得主張撤銷合同。① 大陸法。（）顯失公平與錯誤、詐欺、脅迫一樣，都屬于不能體現(xiàn)當事人真實意思的情形。中國《合同法》第54條規(guī)定，當一方以脅迫手段使對方在違背真實意思的情況下訂立合同時，受損害方有權請求法院或者仲裁機構變更或者撤銷。③ 中國法。英國法一般認為，蒙受脅迫的一方可以撤銷合同。該法典規(guī)定：如行為的性質足以使正學人產(chǎn)生印象并使其擔心自己的身體或財產(chǎn)面臨重大且現(xiàn)實的危害者，即為脅迫。① 大陸法。脅迫?！备鶕?jù)此定義，構成欺詐必須以故意為主觀要件，體現(xiàn)在行為人有意通過其虛假行為，妨礙對方作出正確的意思表示。③ 中國法。對于非故意且沒有疏忽的不正確表述，蒙受欺騙的一方可以撤銷合同，但無權主動要求損害賠償。② 英美法?！?