【正文】 失敗，債權(quán)人也只能要求以項目本身的財產(chǎn)或盈余償還所欠債務(wù)，而對項目以外的資產(chǎn)無追索權(quán)。具體的運作流程將在本書第二部分第 3 章中詳細(xì)論述。純粹的無追索權(quán)項目融資是無法作到的，由于項目資產(chǎn)的變現(xiàn)能力受到限制（特別是道路、橋梁、電站等項目的資產(chǎn)，往往很難變現(xiàn)），以及項目本身的贏利狀況受到各種不確定性因素的影響等原因，僅僅依靠項目自身的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金來償還貸款本息，債權(quán)人的利益將很難得到保障。有限追索權(quán)項目融資即項目發(fā)起人需承擔(dān)有限債務(wù)責(zé)任和義務(wù)的項目融資，這種有限性表現(xiàn)在時間上的有限性、金額上的有限性和對象上的有效性。當(dāng)項目不能完成或經(jīng)營失敗，項目本身的資產(chǎn)或收益不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人就有權(quán)向這些擔(dān)保人進行追索。各個擔(dān)保人對項目債務(wù)所負(fù)的責(zé)任，僅以其各自所提供的擔(dān)保金額或按有關(guān)協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)為限。(2) 項目融資的擔(dān)保結(jié)構(gòu)在項目融資中，項目本身的盈利前景是通過一系列的合同安排加以體現(xiàn)的，除通過建設(shè)承包合同以保證獲得一個性能合格，并且工期固定的項目以外，貸款人最為關(guān)注的是針對貸款的擔(dān)保結(jié)構(gòu)。通常在城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目融資中所涉及的擔(dān)保主要有： A、項目資產(chǎn)抵押在項目融資下，貸款人會要求將項目所有資產(chǎn)(包括今后不斷形成的資產(chǎn))全部抵押給貸款人。此處的抵押與一般正常的抵押相同，但由于項目資產(chǎn)是不斷形成的，而我國現(xiàn)行法律尚未對浮動設(shè)押作出規(guī)定，因此，在實際操作中項目資產(chǎn)抵押將需要采用一些變通方法來實現(xiàn)。B、合同權(quán)益質(zhì)押合同權(quán)益質(zhì)押是由業(yè)主將其在各項目合同項下的權(quán)益全部質(zhì)押給貸款銀行。主要包括總承包合同權(quán)益質(zhì)押、購電合同權(quán)益質(zhì)押、保險合同權(quán)益質(zhì)押、運行維護合同權(quán)益質(zhì)押、燃料供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押、設(shè)備供應(yīng)合同權(quán)益質(zhì)押等。在總承包合同權(quán)益質(zhì)押情況下，貸款人通常會要求對工程建設(shè)承包合同的全過程進行監(jiān)控，這種監(jiān)控主要是通過由貸款人審查批準(zhǔn)建設(shè)承包合同來實現(xiàn)的。在項目融資條件下的建設(shè)承包合同一般要求具有下列條款：在承包商原因?qū)е滦阅懿荒苓_到最低標(biāo)準(zhǔn)要求時，承包商應(yīng)承諾全盤購買該項目；如果業(yè)主怠于履行其在建設(shè)承包合同項下的權(quán)利義務(wù)時，貸款人應(yīng)有權(quán)直接介入該合同，接管業(yè)主在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。以電力項目為例，在購電合同權(quán)益質(zhì)押情況下，由于購電合同是電力項目收益的保證，如果沒有購電合同電力項目就無法產(chǎn)生收益，從而會危及項目貸款的償還，因此在項目融資條件下的購電合同應(yīng)明確以下條款：上網(wǎng)電力電量得到保證；上網(wǎng)電價如果不能彌補成本支出時的處理方法；如果由于購電方原因?qū)е沦忞姾贤K止時，購電方應(yīng)以按合同規(guī)定公式計算的價格購買整個項目；如果售電方怠于履行購電合同，則貸款人有權(quán)直接介入該合同，并接管售電方在該合同項下的權(quán)利義務(wù)。 C、超支承諾在項目融資中，貸款人為防止因工程項目超支導(dǎo)致項目無法繼續(xù)建設(shè)，一般要求項目的發(fā)起人或其提供的其他第三方作出承諾，當(dāng)項目超過投資估算時，超出部分將采用增加出資或由其他第三方提供資金的形式予以補足。D、賬戶監(jiān)管為了控制項目業(yè)主合理開支，保證擁有足夠的資金以還貸款人的貸款，貸款人一般要求對賬戶加以監(jiān)管。賬戶監(jiān)管也可稱之為賬戶質(zhì)押，是指項目業(yè)主僅在貸款人指定的銀行開設(shè)一個賬戶，該賬戶項下資金的流出是按照貸款人同意的方式進行的。同時，在項目運營期內(nèi)，在該賬戶內(nèi)應(yīng)至少保留足夠的償債準(zhǔn)備金，至少保證償還一期貸款的還款金額。E、股權(quán)質(zhì)押所謂股權(quán)質(zhì)押是指各投資方將其在項目業(yè)主中的股權(quán)全部質(zhì)押給貸款人。股權(quán)質(zhì)押的是投資方在貸款償還之前不得將其股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。股權(quán)質(zhì)押后，對于利潤分配有兩種處理方法，一種是經(jīng)貸款人同意方可進行利潤分配；另一種是利潤分配不受影響，但各股東分配所得的利潤應(yīng)存入受貸款人監(jiān)管的賬戶中，其使用、處分應(yīng)受貸款人監(jiān)管。除上述擔(dān)保之外，在項目融資下，貸款人一般均要求項目所在地或項目主管政府部門出具一份政府支持函，以表明政府對項目建設(shè)及成功運營所需的外部環(huán)境提供支持。理論上講，政府支持函不具有政府擔(dān)保的效力，但由于該支持函實際上是一種以政府信用為基礎(chǔ)的承諾，因而對貸款人而言，其效力甚至比擔(dān)保手段更為可靠。項目融資在操作上，主要是擔(dān)保結(jié)構(gòu)方面，目前在我國法律上還沒適當(dāng)足夠的依據(jù)，影響了這種較為先進的融資模式在我國的應(yīng)用和發(fā)展。 企業(yè)債券企業(yè)債券就是指工商企業(yè)發(fā)行的債券。按照 1993 年 8 月國務(wù)院頒布的《企業(yè)債券管理條例》，企業(yè)債券是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。關(guān)于企業(yè)債券的具體操作，將在本書第二部分第 4 章中詳細(xì)闡述?！〕鞘谢A(chǔ)設(shè)施的主要項目合同城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目的開發(fā)過程，從某種意義上講，就是各種項目法律文件的設(shè)計、起草、談判、簽署以及執(zhí)行的過程。以電力項目為例，這些項目合同主要包括：合資/合作合同(內(nèi)資項目一般稱“股東協(xié)議”)、公司章程、工程建設(shè)合同、融資文件(如貸款合同、保函、抵押、質(zhì)押合同等)、購電合同、并網(wǎng)調(diào)度合同、運行維護合同、燃料供應(yīng)合同等。這一過程中最主要的工作是項目文件及項目合同結(jié)構(gòu)的設(shè)計、起草、談判及簽署。由于城市基礎(chǔ)設(shè)施工程項目專業(yè)性較強，因此，在此過程中需要法律、財務(wù)、技術(shù)等各方面的人員充分合作，方能設(shè)計和制定出邏輯嚴(yán)密并具有較高針對性和可操作性的合同，也才能在合同的談判中充分保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。下面就電力工程項目中所涉及的一些典型合同進行簡單的介紹。 工程建設(shè)合同鑒于總承包合同涵蓋了電力項目建設(shè)的設(shè)計、施工、采購、調(diào)試及性能考核等各個方面，現(xiàn)以總承包合同為例，說明工程建設(shè)合同的基本特點：　　承包商的選擇根據(jù)我國現(xiàn)行法律，業(yè)主應(yīng)通過招標(biāo)的方式選擇總承包商?？偝邪淘谶x擇分包商時(如設(shè)備供應(yīng)商)也應(yīng)遵守招投標(biāo)法律的規(guī)定。承包商的資質(zhì)根據(jù)現(xiàn)行法律，承擔(dān)項目建設(shè)的總承包商必須具備相應(yīng)的工程總承包資質(zhì)?？偝邪炭梢詫⒐こ踢M行分包，但是只應(yīng)將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包商來執(zhí)行，對于工程建設(shè)的主要部分總承包商必須自行完成，不得分包。分包商不得再將工程進行分包。同時，根據(jù)合同法的規(guī)定，承包商不得將項目主體部分進行分包。 對分包商的控制在總承包模式下，雖然承包商有權(quán)對部分工程進行分包，但對于分包商的選擇業(yè)主應(yīng)進行一定的限制。 固定價格在總承包合同中，合同價格常常是固定的，除非出現(xiàn)范圍變更或法律變更情形，否則在合同期內(nèi)不允許變更合同價格。這種價格模式對業(yè)主來說可以盡可能地避免價格調(diào)整的風(fēng)險，而且操作起來比較簡便。但是，對于總承包商而言，則要求在報價時能夠較為準(zhǔn)確的預(yù)測出合同的工程量以及其他可能影響合同價格的因素，風(fēng)險比較大。 付款總承包合同中的付款模式一般分為兩種模式，一種是月/季進度付款，一種是里程碑付款。兩種模式下，業(yè)主均應(yīng)在工程開工前支付一部分預(yù)付款(一般為合同價格的 5%20%)，預(yù)付款主要用于總承包商進行建設(shè)工作的準(zhǔn)備。在工程完工后，合同價格的一部分(一般為合同價格的 5%10%)將作為質(zhì)保金，在質(zhì)保期滿后予以支付。合同價格的其他部分將作為進度付款或里程碑付款的依據(jù)。從嚴(yán)格意義上來講，里程碑付款模式也是進度付款的一種，即以工程量為依據(jù)的進度付款，而月/季進度付款是以時間為依據(jù)的進度付款。在里程碑付款模式下，總承包合同將規(guī)定一系列的里程碑，即工程建設(shè)過程中的關(guān)鍵節(jié)點。在合同履行過程中，當(dāng)總承包商完成某一里程碑后，經(jīng)監(jiān)理工程師確認(rèn)即可獲得支付相應(yīng)的款項。而在月/季進度付款模式下，合同中僅規(guī)定由監(jiān)理工程師和業(yè)主按月或季核算總承包商的工程量，按相應(yīng)的工作量進行支付。比較上述兩種支付模式，在里程碑付款模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較小，也不需要對總承包商的工作進行詳細(xì)的核查，而在月/季支付模式下，業(yè)主和監(jiān)理工程師的工作量相對較大，同時要求業(yè)主或監(jiān)理工程師對總承包商的工作進行詳細(xì)核查，這就要求監(jiān)理工程師對總承包商的工作非常熟悉，對整個施工流程非常了解。聯(lián)合承包在總承包模式下，承包商為有效控制和管理風(fēng)險的目的，往往聯(lián)合幾家承包商(通常是由設(shè)計承包商、施工承包商和主設(shè)備供應(yīng)商)進行投標(biāo)，共同承接工程。聯(lián)合承包現(xiàn)已成為許多承包商的經(jīng)營戰(zhàn)略之一，這在國內(nèi)外工程中都很常見，這種模式下，業(yè)主為規(guī)避自身的風(fēng)險，一般都要求某一承包商承擔(dān)牽頭方的責(zé)任。擔(dān)保 在總承包模式下，承包商全面負(fù)責(zé)工程的建設(shè)，業(yè)主無法也沒有能力對其進行直接控制，因此，為了保護自己的利益，業(yè)主一般會要求總承包商提供各種擔(dān)保，包括履約銀行保函、預(yù)付款保函、母公司擔(dān)保、質(zhì)量保證期保函、潛在缺陷責(zé)任期保函等，這也是國際工程承包的慣例，是項目能否取得融資的前提。對于這些，業(yè)主一般綜合考慮各種擔(dān)保手段對工程造價的影響及其可獲得性選擇其中的一種或幾種，而承包商通常并沒有太大的談判余地，只能在報價時充分考慮取得業(yè)主要求的擔(dān)保手段所需的費用。保險總承包模式下的投保險種一般包括：建筑安裝工程一切險、貨物運輸險、第三方責(zé)任險、雇主責(zé)任保險、車輛第三方責(zé)任險等，具體險種由業(yè)主還是由總承包商負(fù)責(zé)投保將根據(jù)實際情況在總承包合同中予以規(guī)定，有關(guān)完工工期的保險險種近年來也已推出。 購售電合同購售電合同是規(guī)定由購電方購買上網(wǎng)電力電量的合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的買賣合同。購售電合同是保證電力項目生產(chǎn)出的電力電量得以售出的最重要和主要的途徑，也是電力項目獲取穩(wěn)定收入的重要手段，因此，電力項目的投資方以及為其融資的金融機構(gòu)都非常重視購電合同的談判和簽署。一般地，在電力項目完工甚至開工以前即應(yīng)完成購電合同的簽署，特別是在采用項目融資模式的電力項目中，購電合同的簽署也是貸款人是否提供融資的一個前提條件之一?！　≠忞姾贤哂幸韵乱恍┨攸c：購電合同的主體購電合同的簽約主體比較特殊，在目前，電網(wǎng)經(jīng)營部門為發(fā)電廠所發(fā)電力電量的單一購買者。電價的審批根據(jù)現(xiàn)行法律，電力屬于國家定價的商品，因此購售電雙方在合同履行過程中所執(zhí)行的電價應(yīng)事先取得物價部門的批準(zhǔn)。合同的期限為了保證投資的回收、貸款的償還和獲得預(yù)期收益，電力項目的業(yè)主一般都會要求簽署較長期限的購電合同，在有外商投資的項目中，由于其項目本身的特殊性，外方一般會要求購電合同的期限與合資/合作企業(yè)期限一致。 上網(wǎng)電量購售電雙方通常會在購售電合同中約定一個年度上網(wǎng)電量，即購電方在某一合同年度應(yīng)該從售電方購買并且售電方應(yīng)向購電方出售的電量。但是，基于電網(wǎng)運營的特點，售電方必須嚴(yán)格依照購電方的調(diào)度計劃來進行電量的生產(chǎn)，否則就可能導(dǎo)致違約。非競價上網(wǎng)條件下的購售電合同，其實質(zhì)是一種特殊產(chǎn)品的保證購買合同。隨著電力體制改革的深入，各種模式的電力市場正在加快建立。在一種競爭的電力市場內(nèi)，購售電雙方簽署的購售電合同與上述購售電合同有著較大的差異。這種購售電合同根據(jù)電廠參與競爭的程度及電力市場開放競爭的程度不同而有所區(qū)別。如浙江省電力市場，電力電量全額競爭上網(wǎng)，其中一部分將按照合同規(guī)定的價格進行結(jié)算，另一部分將按照競爭產(chǎn)生的市場價格進行結(jié)算，因此，產(chǎn)生的購售電合同就具有差價補償?shù)囊饬x，一般稱之為差價合約。 并網(wǎng)調(diào)度合同并網(wǎng)調(diào)度合同是由電廠與電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)簽署的有關(guān)允許電廠上網(wǎng)發(fā)電并由電網(wǎng)經(jīng)營企業(yè)對電廠進行調(diào)度的協(xié)議，是電廠進入電網(wǎng)進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的準(zhǔn)入許可。并網(wǎng)調(diào)度合同是保證電網(wǎng)的安全經(jīng)營運行和電廠的安全生產(chǎn)的前提，在電力項目的開發(fā)建設(shè)及運營過程中具有十分重要的地位。 運行維護合同由專業(yè)運行維護公司負(fù)責(zé)項目的運行維護目前已成為一種較普遍的電力項目運行維護模式。在該模式下，項目公司和運行方需簽署運行維護合同，運行維護合同的主要內(nèi)容包括：合同雙方、機組的移交，運行方的服務(wù)范圍和職責(zé)，大、中修和技術(shù)改造，材料采購，資產(chǎn)核算及管理，運行維護費用的支付，賠償責(zé)任，保險，不可抗力，爭議解決，合同期限等。 燃料供應(yīng)合同燃料成本的支出是電廠生產(chǎn)運營階段最大的一項成本支出，燃料及時、按量、優(yōu)質(zhì)的供應(yīng)是保證機組得以安全經(jīng)濟運行的前提條件。燃料供應(yīng)合同也是電力項目中的主要合同之一，在一些利用國外融資機構(gòu)貸款進行建設(shè)的電力項目中，燃料供應(yīng)合同通常也是融資機構(gòu)特別強調(diào)的項目合同之一。 燃料供應(yīng)合同的主要內(nèi)容一般包括合同雙方、合同期限、燃料供應(yīng)安排、燃料的計量和檢驗、燃料的交付、燃料的價格與支付、違約責(zé)任、不可抗力、爭議解決等。在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中，還有諸如土地使用權(quán)出讓/轉(zhuǎn)讓合同、監(jiān)理合同/咨詢工程師服務(wù)合同、設(shè)備采購合同、材料供應(yīng)合同、調(diào)試合同等等眾多的項目合同，各個項目合同都是項目合同結(jié)構(gòu)中不可或缺的一部分，缺少任何一項合同，都有可能給項目的順利建設(shè)帶來巨大的風(fēng)險。附錄 1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書第一章 總 則第一條 為了促進 H 省地方經(jīng)濟的發(fā)展，擴大境內(nèi)外經(jīng)濟合作和交流，加快 J市 2100MW 級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目的建設(shè)，J 市電力集團有限公司與亞能電力控股有限公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》 、 《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利的原則，通過充分協(xié)商，就共同組建中外合資經(jīng)營企業(yè)、建設(shè)并經(jīng)營 J 市 2100MW 級機組熱電聯(lián)產(chǎn)技術(shù)改造項目達成共識，特簽訂本協(xié)議。第二章 合資各方 第二條 本協(xié)議的合資各方為： 1．J 市電力集團有限公司（以下簡稱甲方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊ 2．亞能電力控股有限公司（以下簡稱乙方） 地址：＊＊ 法定代表人：＊＊第三章 建設(shè)規(guī)模 第三條 本期工程建設(shè)為 2100MW 級抽汽供熱機組。第四章 合資公司 第四條 甲、乙雙方以中外合資經(jīng)營方式成立合資公司，公司名稱暫定為電力有限公司（以下簡稱公司） 。 第