【正文】 工向企業(yè)遞交了一份辭職報(bào)告，上面寫著：由于家庭住址搬遷了，上班路途遙遠(yuǎn)，加上本地交通不好，我每天上下班的往返路途要5個小時，所以申請辭職，望公司領(lǐng)導(dǎo)予以批準(zhǔn)。公司領(lǐng)導(dǎo)看了以后，認(rèn)為這確實(shí)是個很難解決的問題，就寫上同意辭職，簽上名，蓋上章，發(fā)還給了員工。員工就去辦離職手續(xù)，最后到了財(cái)務(wù)部，財(cái)務(wù)部說，勞動合同里邊有違約金的約定，員工得交違約金。員工不交，企業(yè)就去仲裁。這種案件仲裁的結(jié)果，會支持企業(yè)嗎？點(diǎn)評：這種解除合同，不應(yīng)理解成是一種員工單方解除合同的行為，它是協(xié)商解除合同的行為。雖然員工希望提前解除合同，望領(lǐng)導(dǎo)予以批準(zhǔn)，這只是一種提議。領(lǐng)導(dǎo)同意了，就是要約承諾，已經(jīng)形成雙方同意的合同關(guān)系，也就是說解除合同的過程是以協(xié)議的方式協(xié)商解決的。員工發(fā)出的這份辭職報(bào)告，只是一種解除合同的提議。如果辭職報(bào)告這樣寫：由于什么原因，我現(xiàn)在決定跟企業(yè)解除合同，現(xiàn)在提前30天通知你，30天以后，我們的勞動合同關(guān)系結(jié)束。這雖然也叫辭職報(bào)告，但這屬于一個解除勞動合同的通知書，是需要支付違約金的。勞動者行使單方解除合同權(quán)時，人力資源管理者一定要認(rèn)清，什么時候?qū)儆诤弦饨獬?，什么時候?qū)儆趩畏浇獬?。除了正常情況下，勞動者要提前30天通知用人單位解除勞動合同，在有些特定的情況下，勞動者可以不提前通知，隨時解除勞動合同。有以下三種情況，按照勞動法的規(guī)定可以隨時解除：198。在試用期期間，勞動關(guān)系還沒有完全穩(wěn)定下來，雙方在一個考察期里，員工如果認(rèn)為企業(yè)不理想，不需要理由，隨時就可以解除勞動合同。198。如果用人單位以暴力脅迫，或者以非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的，屬于嚴(yán)重違法行為，勞動者可以隨時解除合同。198。用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報(bào)酬，或者提供勞動條件的，勞動者不需要提前通知，可以隨時解除。也就是說，如果企業(yè)有以暴力脅迫，或者非法限制人身自由的手段，或者不按合同約定支付勞動報(bào)酬和提供勞動條件，這幾類嚴(yán)重侵犯職工人身權(quán)利或者經(jīng)濟(jì)權(quán)利的情況出現(xiàn)時，法律賦予了員工可以不經(jīng)過提前通知，隨時解除合同的權(quán)利?！咀詸z61】企業(yè)因經(jīng)營不善無法按時支付員工報(bào)酬，某員工要解除合同，是否需要提前通知企業(yè)？____________________________________________________________________________________________________________________________________61第七講 勞動合同的變更解除與終止（三）關(guān)于用人單位使用的單方解除合同權(quán)的情況，《勞動法》有三類規(guī)定。一、過錯性原因解除勞動合同的幾種情況《勞動法》第25條規(guī)定，勞動者有下列四種過錯之一的，用人單位可以獲得單方解除合同權(quán)，立即和員工解除勞動合同：198。在試用期間，被證明不符合錄用條件的；198。嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律和用人單位規(guī)章制度的；198。嚴(yán)重失職營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；198。被依法追究刑事責(zé)任的。以上四種情況都是勞動者在履行勞動合同過程中，有了比較重大的過錯，因此勞動法通過賦予企業(yè)單方解除合同權(quán)利的方法，對勞動者的過錯給予的懲罰。也就是說員工一旦有嚴(yán)重過錯，企業(yè)就可以解除員工的勞動合同，隨時讓員工失去工作，目的是懲罰過錯。由于這四種過錯，導(dǎo)致的企業(yè)和職工單方解除合同，企業(yè)不需要付任何補(bǔ)償。如果勞動者違法亂紀(jì)，有重大過錯，企業(yè)解除了他的合同，還要付補(bǔ)償金，這豈不是鼓勵犯錯誤？企業(yè)行使單方解除合同權(quán)，是對員工過錯的懲罰，這在《勞動法》第25條規(guī)定得很清楚，這四種情況之中任何一種情況出現(xiàn)，企業(yè)都可以單方和職工解除勞動合同，不需要提前30天通知，也不需要付任何補(bǔ)償。二、過錯性解除合同的實(shí)踐應(yīng)用（一）員工在試用期間，被證明不符合錄用條件的情況勞動法關(guān)于試用期內(nèi)的單方解除合同權(quán)的設(shè)計(jì)，給了勞動者比較大的權(quán)利，勞動者可以在試用期內(nèi)，不需要任何理由，隨時通知用人單位解除勞動合同。但是作為用人單位，在試用期要想解除職工的勞動合同，就必須要證明這個勞動者不符合錄用條件。換句話說，企業(yè)在試用期期間，不可以任意辭退員工，這也體現(xiàn)了勞動法是對弱者傾斜的保護(hù)法。在試用期里，用人單位要行使單方解除合同權(quán)，有一些限制條件。也就是必須限定在證明該員工不符合錄用條件的范圍內(nèi)，才可以行使單方解除勞動合同權(quán)。那么，試用期內(nèi)辭退員工，要不要給補(bǔ)償呢？有些媒體的報(bào)道說必須要給，或者單純地確定不給，都是有些偏激的。企業(yè)是否要給予補(bǔ)償，要視情況而定：198。如果能夠以足夠證據(jù)證明員工不符合錄用條件，就不必支付任何補(bǔ)償；198。如果沒有足夠的理由與證據(jù)，無法證明員工不符合條件的，就需要支付補(bǔ)償；198。如果企業(yè)無法證明員工不符合錄用條件，但員工同意離開的，要協(xié)商解除合同，需由企業(yè)提議，而職工同意協(xié)商解除合同，這是屬于企業(yè)應(yīng)該支付補(bǔ)償金的情況。所以，在試用期內(nèi)解除勞動合同，對于用人單位來講，并不是那么容易的。有的企業(yè)在招聘的時候，沒有講清錄用條件，只有一些要求，例如求職者年齡多大，有什么樣的工作經(jīng)驗(yàn)，具備什么技能，有什么樣的學(xué)歷等，用這些東西去解除合同，顯然是不夠充分的。所以，要想在試用期內(nèi)正確地、合法地解除員工的勞動合同，最好是把錄用條件做得規(guī)范一點(diǎn)，也可以把企業(yè)這個崗位的職位說明書，作為錄用員工的條件，以便將來衡量這個員工在試用期里是否符合錄用條件有一個依據(jù)。試用期是有期限的，最多不超過6個月。有些企業(yè)在操作過程中，有一個慣常性的做法，在試用期最后一天，給員工做一個考核，考核不合格就解除合同，考核合格就通過試用期?！景咐磕持圃煨推髽I(yè)招聘了一個銑工，試用期最后一天進(jìn)行考核。要求他加工一個零件，加工完了就快到下班時間了。按計(jì)劃，加工完的零件應(yīng)該進(jìn)行測量，看看是不是合格產(chǎn)品，或者說他加工的這個產(chǎn)品精度尺寸及各種技術(shù)要求，是不是符合圖紙要求。結(jié)果考評人員臨時很忙沒能進(jìn)行測量，約定第二天再做檢驗(yàn)。第二天一檢驗(yàn)，這個產(chǎn)品達(dá)不到企業(yè)錄用條件里邊說的三級銑工要求，屬于員工在試用期間不符合錄用條件，要解除合同。員工就不接受，認(rèn)為昨天是試用期的最后一天，但今天才說解除合同，已經(jīng)過了試用期一天。經(jīng)訴訟，企業(yè)敗訴。點(diǎn)評：試用期內(nèi)解除合同的事情，一定要在試用期內(nèi)解決。一旦過了時候，不可以反過頭來再說試用期內(nèi)不符合條件。過了試用期，哪怕是一天，關(guān)于試用期的規(guī)定就不再適用了。（二）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律和用人單位規(guī)章制度的和嚴(yán)重失職、營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的情況《勞動法》第25條第二、三項(xiàng)規(guī)定：嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的，可以解除勞動合同。每個企業(yè)都有規(guī)章制度、勞動紀(jì)律、勞動規(guī)則，這些制度的制定會保障企業(yè)有一個良好的工作和生產(chǎn)秩序，所以這些制度的貫徹執(zhí)行非常重要。極個別的勞動者，會在工作中有意或無意違反這些制度，甚至有個別人做出嚴(yán)重違反制度的行為，當(dāng)這些行為出現(xiàn)的時候，企業(yè)就可以按照制度的規(guī)定去處理，按照勞動法的規(guī)定，嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者規(guī)章制度的，企業(yè)可以單方解除勞動合同。這種解除合同的做法很有必要，當(dāng)一個員工嚴(yán)重違反了規(guī)章制度，沒有及時或恰當(dāng)處理的話，企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營秩序就很難保障了。因?yàn)椴惶幚聿缓玫男袨?，別人就會效仿，以致形成不好的風(fēng)氣。從管理角度講，如果不處理有過錯的員工，就是對遵守紀(jì)律的人和沒有過錯的人的一種打擊，不獎勵業(yè)績好的員工，就等于鼓勵業(yè)績差的人。所以，必須與這個員工按照規(guī)定解除勞動合同。解除勞動合同，不單純是讓這個員工離開企業(yè)，更主要的是要震懾在職員工，傳遞一個信息，即嚴(yán)重違紀(jì)就要受到處罰。只有這樣，員工才能夠認(rèn)識到遵守規(guī)章制度的重要性，以及不遵守制度可能給自己帶來的不利。對違反規(guī)章制度的員工來講，被解除勞動合同的影響是比較大的，所以打官司的情況比較多。其對員工主要是在以下幾個方面產(chǎn)生影響：198。員工在違反規(guī)章制度時對后果估計(jì)不足，在沒有任何準(zhǔn)備的時候，突然聽到要解除合同，一想到馬上就沒工作了，沒有任何思想準(zhǔn)備；198。在企業(yè)工作很多年，因?yàn)檫^錯而解除合同沒有得到任何補(bǔ)償，心里不平衡；198。因過錯而被解除合同以后，這位員工將來再就業(yè)就會有一定障礙。有的企業(yè)會把解除合同的理由，寫進(jìn)檔案里，以后很難再會有用人單位用這個員工了。即便是沒有寫進(jìn)檔案里，也非常有可能被未來的用人單位查到而拒絕聘用這個員工?！景咐楷F(xiàn)在的企業(yè)招聘員工，有的會采用背景調(diào)查的方法，給員工的上一家單位去一個函，或者去一個電話，詢問一下這個員工在企業(yè)里的基本表現(xiàn)，這就肯定會涉及到員工離開的理由，一般的企業(yè)會如實(shí)反映基本事實(shí)，新一家用人單位就會考慮是否再用這個員工。點(diǎn)評：所以，為了不影響未來的就業(yè)，員工不會輕易接受這類解除合同的理由，會跟企業(yè)打官司。這種勞動爭議案件中，企業(yè)的敗訴率很高，原因就在于企業(yè)的一些做法不夠穩(wěn)妥。仲裁委員會或法院處理因違紀(jì)而解除勞動合同爭議案件的時候，至少要審查以下三個方面的內(nèi)容：198。企業(yè)是否能充分履行舉證責(zé)任，有足夠證據(jù)證明員工有違紀(jì)行為；198。找到足夠的證明，說明企業(yè)的規(guī)章制度中有關(guān)于這類違紀(jì)行為將引起解除勞動合同的后果的具體規(guī)定；198。企業(yè)與該員工解除勞動合同的程序是否合法，如果程序不合法，企業(yè)會敗訴。只有這三個方面都做得非常規(guī)范，企業(yè)才能勝訴。這類爭議很多企業(yè)都出現(xiàn)過，只有平時的工作做得規(guī)范細(xì)致，有爭議時企業(yè)才會穩(wěn)操勝券?！景咐磕称髽I(yè)兩個員工因?yàn)槠髽I(yè)與他們解除了勞動合同而申請仲裁。仲裁機(jī)關(guān)立案后，通知雙方開庭。開庭的時候，這位企業(yè)的總經(jīng)理到庭，說明了解除這兩個員工勞動合同的理由?？偨?jīng)理說，這兩個員工上班睡覺，而單位規(guī)章制度明確規(guī)定，上班睡覺是嚴(yán)重違紀(jì)，要受到解除勞動合同的處理。同時出示了規(guī)章制度，明文規(guī)定寫得很清楚。仲裁員就說，請你把發(fā)現(xiàn)這兩個員工上班睡覺的過程敘述一下。總經(jīng)理介紹，我們是一家非常豪華的五星級酒店，他24小時都會呆在酒店中。酒店里白天的勞動紀(jì)律是非常好的，有一天他聽說夜間勞動紀(jì)律不太好，有些人偷偷睡覺，就準(zhǔn)備查一查。于是有一天，他就模仿中國那個“半夜雞叫”的故事，在夜里3點(diǎn)，用鬧表把自己叫醒，穿好衣服下樓，一個人在酒店內(nèi)巡視檢查勞動紀(jì)律。一層一層地查看，大堂和一層值班崗位的員工都在很認(rèn)真地堅(jiān)守崗位，順著樓梯到二層，發(fā)現(xiàn)二層值班崗位空著，應(yīng)該值班的兩個員工不在崗位?？偨?jīng)理就在二層開始找。二層走廊的盡頭是一個咖啡廳，咖啡廳里邊還有燈光，而這時候是夜里3點(diǎn)半，咖啡廳應(yīng)該早打烊了，但是此時咖啡廳亮著燈，可能有人?？偨?jīng)理推開咖啡廳門一看，有兩個員工正躺在咖啡廳的長沙發(fā)上呼呼大睡，這兩個人不是別人，就是本樓層的值班服務(wù)員。總經(jīng)理當(dāng)即把兩個人叫醒，告訴他們明天到人事部接受處理，然后記下兩個員工的工牌號，第二天通知人事經(jīng)理，解除了這兩名員工的勞動合同?？偨?jīng)理講完以后，仲裁員就問這兩個員工，這個過程與事實(shí)是不是相符？兩個員工矢口否認(rèn)，不是那么回事。那夜3點(diǎn)半，雖然沒有堅(jiān)守在工作崗位，但事出有因。有個員工說，我們兩個人一起上夜班，上到夜里3點(diǎn)多鐘的時候，他突然胃疼，疼得非常厲害，為了讓他減輕痛苦，我就把咖啡廳的門打開，因?yàn)槟抢镞呌猩嘲l(fā)，扶著他到那個沙發(fā)上躺一下，準(zhǔn)備找點(diǎn)水和治胃疼的藥，正在這時，總經(jīng)理推開咖啡廳的門，非說我們倆睡覺了。為了證明我說的是事實(shí)，我們有證據(jù)。他遞上了一個病例手冊，病例上有急診大夫的記載，說某年某月某日，員工某某人自述夜間在上班期間，突然有胃疼癥狀，下面開了一些常規(guī)胃藥，初步診斷是胃炎。其實(shí)這是兩個員工那天被總經(jīng)理抓著以后，下了夜班沒有直接回家，而是去了附近的一個醫(yī)院看了急診。這個員工就說，大夫都認(rèn)定我的同事是胃炎，我說的是事實(shí)。點(diǎn)評：這起勞動爭議案件的庭審調(diào)查，事實(shí)部分用了10分鐘便結(jié)束了，接下來雙方進(jìn)行簡單的辯論，然后調(diào)解不成，仲裁委員會就要裁決。誰勝訴的可能性大一些呢？企業(yè)老總說員工上班睡覺了，沒有證據(jù)；職工說他沒睡覺，也沒什么有力證據(jù)。在雙方都沒有證據(jù)的情況下，就應(yīng)該是負(fù)有舉證責(zé)任的一方敗訴。一個案件，如果雙方對各自的主張都沒有證據(jù)的情況下，負(fù)有舉證責(zé)任的一方就應(yīng)該承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。那么，這個案子誰應(yīng)負(fù)有舉證責(zé)任？是企業(yè)。因?yàn)槠髽I(yè)以員工上班睡覺為理由，做了解除合同決定，但是卻提供不出上班睡覺的事實(shí)證據(jù)，所以仲裁委員會的裁決說得非常簡單清晰：企業(yè)以上班睡覺為理由，做出了員工違紀(jì)解除勞動合同的決定，但是企業(yè)未能說明，員工有上班睡覺的事實(shí)，敗訴。如果員工有違紀(jì)事實(shí)，企業(yè)首先要有足夠的證據(jù)再做處理，如果沒有證據(jù)就很被動。這個案例中如果員工上班睡覺了并且認(rèn)可這種事實(shí)，那么在庭上就不需要證據(jù)了，就是說一方的主張得到對方的認(rèn)可，這就已經(jīng)形成了足以認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)了，但是對方如果不認(rèn)可，那另一方必須要負(fù)舉證責(zé)任。實(shí)際上，總經(jīng)理當(dāng)時可以用照相機(jī)把睡覺的情景拍下來，或者打個電話叫上幾個保安，就是找?guī)讉€證人，或者讓員工當(dāng)場寫一個書面材料作為檢討，或者讓在場的人寫材料都可以。也就是說，企業(yè)處理員工的時候，最好先把收集的證據(jù)固定和充分了，如果不夠充分固定，將來是會很麻煩的。至于嚴(yán)重失職、營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的，解除勞動合同更是必然的結(jié)果，方法可參照第25條第二款的規(guī)定?！咀詸z71】因違紀(jì)而解除勞動合同爭議的案件中，企業(yè)如何做才能勝訴？____________________________________________________________________________________________________________________________________71第八講 勞動合同的變更解除與終止（四）過錯性解除合同的糾紛中勝訴的要點(diǎn)是，有足夠證據(jù)證明員工有違紀(jì)行為；有足夠的證明說明該行為的后果在企業(yè)的規(guī)章制度中有規(guī)定；解除合同的所有程序合法。即便已經(jīng)充分履行了舉證責(zé)任，有充分的證據(jù)來證實(shí)違紀(jì)行為的存在，其余兩個條件也絕不可忽視。一、勞動紀(jì)律和規(guī)章制度的具體內(nèi)容要寫得客觀詳細(xì)有些企業(yè)的規(guī)章制度的內(nèi)容寫得過于簡單，或者是勞動紀(jì)律條款過少，以致當(dāng)員工的某些行為給生產(chǎn)經(jīng)營的正常秩序造成了破壞或產(chǎn)生了壞的影響，想處理的時候找不著依據(jù)。企業(yè)