【正文】 間內(nèi)向發(fā)包人提交已完工作量的報告，并督促發(fā)包人按合同約定確定并支付工程進度款?？珊侠硖崾景l(fā)包人計量工程量的時間，以及不及時計量可能產(chǎn)生的后果。 特別提示一：發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期不答復的視為認可—般情況下，應當按照合同約定結(jié)算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應當結(jié)算。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復或者根本不予答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。這種行為嚴重侵害了承包人的合法權(quán)益。為了制止這種不法行為，建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。為了更好地約束雙方當事人，使建設(shè)部的這條規(guī)定更具有可操作性，《解釋》第20條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的．按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持，體現(xiàn)了充分尊重合同當事人約定的原則。特別提示二：工程價款優(yōu)先受償問題根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》（法釋〔2002〕16號）規(guī)定：人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。（《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！保┫M者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失?！? 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。（當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。）從該批復第一條、第二條的文意理解，應按購房消費者、承包人、抵押權(quán)人的順序享有優(yōu)先權(quán)。就是說如果該商品房被人民法院執(zhí)行過程中拍賣，那么已經(jīng)支付部分或者大部分房款的消費者將第一順序獲得支付，其次是承包人獲得工程款，最后是由抵押權(quán)人受償，比如設(shè)定抵押貸款方式購買商品房的抵押權(quán)人銀行。特別提示三：拖欠工程價款應當支付利息從法理上講，利息屬于法定孳息，應當自工程欠款發(fā)生時起算，但由于建設(shè)工程是按工程進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日。因此，各級法院對拖欠工程款的利息應當從何時計付，認識不一，掌握的標準也不統(tǒng)一。為了統(tǒng)有拖欠工程價款的利息計付時間，維護合同雙方的合法權(quán)益，《解釋》第18條規(guī)定，利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：(—)建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(三)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。為了促使發(fā)包人積極履行給付工程價款的主要義務，把承包人提交結(jié)算報告的時間作為工程價款利息的起算時間具有—定的合理性。當事人因結(jié)算糾紛起訴到法院，承包人起訴之日就是以法律手段向發(fā)包人要求履行付款義務之時，人民法院對其合法權(quán)益應予以保護。特別提示四：“黑白合同”應以備案的中標合同為準 在招投標的工程價款結(jié)算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結(jié)算，對方當事人則主張按照”白合同”結(jié)算的，《解釋》第27條明確規(guī)定：當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。即應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。為什么不能以“黑合同”作為結(jié)算依據(jù)呢?這是因為法律、行政法規(guī)規(guī)定中標合同的變更必須經(jīng)過法定程序，“黑合同”雖然可能是當事人真實意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。當事人簽訂中標合同后，如果出現(xiàn)了變更合同的法定事由，雙方協(xié)商一致后可以變更合同；但是合同變更的內(nèi)容，應當及時到有關(guān)部門備案，如果未到有關(guān)部門備案，就不能成為結(jié)算的依據(jù)。這樣，就能從根本上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護建筑市場公平競爭秩序，也有利于《招標投標法》的貫徹實施。特別提示五：墊資條款有效，墊資利息憑約定及人行最高限根據(jù)《解釋》第6條規(guī)定當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。 當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。規(guī)定主要考慮到，一是雖然建設(shè)部、國家計委、財政部早在1996年6月4日《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》中明令禁止帶資承包，但是建筑市場墊資仍然比較普遍，發(fā)包人要求承包人墊資，如果承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，如果不承認墊資有效，不利于保護承包人的合法權(quán)益。二是我國已經(jīng)加入wto，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。二是根據(jù)《合司法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。但是從法律規(guī)定的層次看，《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據(jù)?；谝陨峡紤]，《解釋》規(guī)定當事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資款和利息的，應當予以支持。從而確立了墊資合同有效的處理原則。根據(jù)《解釋》規(guī)定，當事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率；如超出，對超出部分不予保護。特別提示六：農(nóng)民工權(quán)益相關(guān)問題《解釋》第26條規(guī)定是為保護農(nóng)民工的合法權(quán)益作出的規(guī)定。該條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。因為建筑業(yè)吸收了大量的農(nóng)民工就業(yè)，但由于建設(shè)工程的非法轉(zhuǎn)包和違法分包，造成許多農(nóng)民工辛苦一年往往還拿不到工資。為了有利地保護農(nóng)民工合法權(quán)益，《解釋》第２６條規(guī)定，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。如果發(fā)包人已經(jīng)將工程價款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應當再承擔支付工程價款的責任。（六）、工程材料設(shè)備的供應發(fā)包人指定材料設(shè)備 可以提醒發(fā)包人，按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包人不得指定承包人購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應商。發(fā)包人供應材料設(shè)備 應該提醒發(fā)包人，按照合同約定的時間供應由其供應的材料設(shè)備，并應對其供應材料設(shè)備的質(zhì)量負責。 承包人采購的材料設(shè)備 應該提醒承包人，由其采購的材料設(shè)備，發(fā)包人不得指定生產(chǎn)廠或供應商。（七）、工程擔保與保險承包人履約保函 可以提醒承包人，按照合同約定提供履約保函，履約保函形式約定不明的，承包人宜提供母公司保證或銀行保函，而不宜提供保證金?？梢蕴嵝寻l(fā)包人依約在承包人提供履約保函前拒付工程款。工程保險 可建議發(fā)包人自行投保建筑工程或者安裝工程一切險，通過招標或談判取得保險人較為全面的保障?？梢蕴嵝殉邪藨獮閺氖挛ｋU作業(yè)的職工辦理意外傷害保險。（八）、工程質(zhì)量與驗收隱蔽工程驗收 應提示承包人，在發(fā)包人接到通知后未及時對隱蔽工程進行驗收時，不僅可以順延工期，而且有權(quán)要求發(fā)包人賠償停工、窩工等損失。工程竣工驗收 可合理提示承包人，在合同中約定發(fā)包人在收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見；逾期不組織驗收或不提出修改意見的，可視為對竣工驗收報告的認可。未經(jīng)驗收擅自使用的后果應當注意：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。因此必須等到工程經(jīng)過竣工驗收后才能使用?？⒐を炇諅浒缚珊侠硖崾境邪耍こ炭⒐を炇諅浒甘怯砂l(fā)包人報送的，因此在合同中約定的竣工日期不要選擇以竣工驗收備案日期為準。（九）、工程簽證與索賠工程變更 應提示承包人，在發(fā)現(xiàn)發(fā)包人變更設(shè)計、增減工作量的圖紙或變更技術(shù)要求等的，應當及時書面要求發(fā)包人書面確認該變更，并按照約定程序提交工程變更價款調(diào)整報告報發(fā)包人。工程索賠 工程索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。索賠的法律特征有：（1）與工程簽證是雙方法律行為的特征不同，工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果，是單方主張權(quán)利的要求，是單方法律行為。（2）與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同，工程索賠涉及的利益尚待確定，是一種期待權(quán)益。（3）與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同，工程索賠是要求未獲確認的權(quán)利的單方主張，必須依賴于證據(jù)。建設(shè)工程施工合同示范文本規(guī)定的索賠程序為：發(fā)包人未能按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失，承包人可按以下規(guī)定向發(fā)包人索賠：（1）有正當索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有關(guān)證據(jù)；（2）索賠事件發(fā)生后20天內(nèi)，向發(fā)包人發(fā)出要求索賠的通知；（3）發(fā)包人在接到索賠通知后10天內(nèi)給予批準，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)，發(fā)包人在10天內(nèi)未予答復，應視為該項索賠已經(jīng)批準。 應該提醒承包人，在施工過程中注意資料管理，并在出現(xiàn)合