投資并購法律實務(wù)讀書筆記1：出資協(xié)議與公司章程的制訂-資料下載頁
2025-05-27 18:40本頁面
【正文】 事會（股東會）通過并購協(xié)議。 （3）受讓方融資過程中需要的各種審批。 （4）所有必要的稅務(wù)許可。 （5）第三方許可。比如目標企業(yè)的債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許權(quán)許可方等。 （6）簽訂主合同的同時，簽訂從合同?？梢詫⒎从彻蓹?quán)并購雙方真實意思的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同視為主合同，將到工商行政機關(guān)辦理股權(quán)并更登記的簡易版視為從合同，以此保證主合同的一致性。可見，只有在所有先決條件的條款都完備以后，目標企業(yè)才能進行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因而先決條件的成立是一切并購活動進行的基礎(chǔ)，同時也是并購活動順利進行的保證。 2．目標企業(yè)資產(chǎn)流失的風(fēng)險控制 為防止目標企業(yè)在并購協(xié)議簽訂后，企業(yè)股權(quán)正式交割前，做出某些損害受讓方利益的行為，受讓方可以通過要求出售方作出承諾與保證，以實現(xiàn)目標企業(yè)的資產(chǎn)、運營狀況在交割時基本與受讓方在簽訂并購協(xié)議時所知悉的狀況相符。保證條款包括但不限于：（1）保證妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和帳簿、文書等資料； （2）保證不擅自簽訂對目標企業(yè)經(jīng)營發(fā)展有重大影響的合同； （3）保證不無償轉(zhuǎn)讓、私自轉(zhuǎn)移、藏匿、私分目標企業(yè)的資產(chǎn)； （4）保證不以明顯不合理的低價進行交易； （5）對現(xiàn)有的債務(wù)，目標公司保證不提供額外擔(dān)保，或提前清償；對現(xiàn)有的債權(quán)，目標公司保證不擅自放棄。 （6）保證不做出任何有損目標企業(yè)的形象，影響目標企業(yè)聲譽和信譽的行為； （7）其它受讓方認為需要目標企業(yè)做出保證的事項。出讓方如有違反上述約定的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，這在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中要有明確的條款。 （三）股權(quán)交割階段 交割行為主要包括交付文件、交付資產(chǎn)、變更登記（所有權(quán)轉(zhuǎn)移）等一系列需要交付的環(huán)節(jié)。，股權(quán)交割是出讓方的主要義務(wù)，也是受讓方的主要關(guān)注點，關(guān)系到股權(quán)受讓方能夠真正實現(xiàn)本次合同目的的關(guān)鍵步驟。該階段受讓方需要注意的法律風(fēng)險主要包括： 1．資產(chǎn)的移交（包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)的移交）。有形資產(chǎn)主要包括土地、設(shè)備、廠房等財產(chǎn)，無形資產(chǎn)主要包括商標、專利、非專利技術(shù)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)、采礦權(quán)、抵押權(quán)等權(quán)益。在確認知識產(chǎn)權(quán)是否已過年限，是否存在獨家許可等權(quán)利限制情形等其他權(quán)利瑕疵的基礎(chǔ)上，受讓方可以要求出讓方就其資產(chǎn)質(zhì)量作出承諾，保證無隱瞞不良資產(chǎn)或或有債務(wù)之情形。 2．出讓方各類文件全面、準確、完整、及時的移交對于收購方而言，可以通過合同條款的設(shè)計確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中相關(guān)文件的全面、準確、完整、及時的移交。主要包括：目標公司的法定登記文件（如公司章程、議事程序）、董事會決議、支付工具（如用銀行匯票支付現(xiàn)金對價）、稅務(wù)補償保證、目標公司有能力開展業(yè)務(wù)的證明文件、出讓方的原始董事會記錄、賬簿、存貨簿、股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記簿和各類業(yè)務(wù)合同、勞動合同以及公司印章等。 3．交割進度的控制 通過交割時間表的制定，受讓方可以以此控制交割的進度，確保交割過程地不斷推進。交割時間表通常主要包括如下內(nèi)容：（1）交割前應(yīng)完成的各項工作；（2）交割當(dāng)時應(yīng)提交的各種文書證照；（3）交割時應(yīng)簽署的所有文件；（4）交割后所有后續(xù)行為的安排。 4．業(yè)務(wù)（包括市場、客戶、營銷方式、消費群體、固定客戶）的移交以及人員的移交。 5．股權(quán)變更手續(xù)手續(xù)地及時辦理 可以通過如下違約責(zé)任條款的設(shè)計，加強股權(quán)受讓方該階段的法律風(fēng)險控制： （1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可以約定逾期辦理工商變更的違約責(zé)任。 （2）約定違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對方的全部損失，包括單不限于直接損失和間接損失（進行股權(quán)交易發(fā)生的一切費用，如律師費、評估費、調(diào)查費等）。 （3）可以采取先辦理工商變更再付款的方式來確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金的安全。 （4）委托第三方進行資金監(jiān)管，以確保交易資金的安全。 （5）可以要求出讓方預(yù)留一部分資金作為隱瞞債務(wù)或其他違約責(zé)任的賠償金，或者約定如果出現(xiàn)違約情況，出讓方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任并明確承擔(dān)責(zé)任的方式。 由于非上市公司股權(quán)并購的多樣性與復(fù)雜性，在實踐中各類風(fēng)險產(chǎn)生的原因和表現(xiàn)形式千差萬別，作為律師，更應(yīng)該透過一般的風(fēng)險形式深入研究并購個案，真正理解在個案中的特殊風(fēng)險，并且思考和研究應(yīng)對的方案和措施，以確保當(dāng)事人的交易安全，并不斷積累經(jīng)驗和理論提升，真正實現(xiàn)股權(quán)并購中風(fēng)險控制的最大化?；刭徏s定要注意的有兩方面。 一是回購主體的選擇。最高法在一些投資案中確立的PE投資對賭原則：對賭條款涉及回購安排的，約定由被投公司承擔(dān)回購義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認定為無效，但約定由被投公司原股東承擔(dān)回購義務(wù)的對賭條款應(yīng)被認定為有效。 另外，即使約定由原股東進行回購，也應(yīng)基于公平原則對回購所依據(jù)的收益率進行合理約定，否則對賭條款的法律效力亦會受到影響。 二是回購意味著PE、VC的投資基本上是無風(fēng)險的。投資機構(gòu)不僅有之前業(yè)績承諾的保底，還有回購機制，穩(wěn)賺不賠。上述深圳PE、VC領(lǐng)域律師表示，“這種只享受權(quán)利、利益，有固定回報，但不承擔(dān)風(fēng)險的行為，從法律性質(zhì)上可以認定為是一種借貸?！? 《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條第二項：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。 11 / 11
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