投資并購法律實務讀書筆記1：出資協(xié)議與公司章程的制訂(已修改)
2025-06-08 18:40 本頁面
【正文】 《投資并購法律實務》讀書筆記1：出資協(xié)議與公司章程的制訂由于工作需要，所以先把自己比較需要的內容整理出來，以便自己備用。其他的候補把。陸續(xù)更新。 有些內容我覺得他并不是做的太好，或者說，解決方案給的并不完善，但是有很多東西也很實用。但是卻能夠拓寬思路，引發(fā)我們深入的思考。我現(xiàn)在還思考不清楚，希望在后續(xù)的學習過程中找到相應的答案。還有就是希望今年能夠成為公司法方面的專家哈。 第三章 出資協(xié)議與公司章程的制訂第一節(jié) 出資協(xié)議 公司設立協(xié)議，通常稱為出資協(xié)議，對于股份有限公司稱為發(fā)起人協(xié)議。簽署出資協(xié)議時，是規(guī)范公司設立過程中各出資人的權利和義務，但通常也會涉及公司設立之后公司的一些運營規(guī)則，內容與章程由較大重復。一般情況下，簽署出資協(xié)議時，公司設立所需的各項前提條件已經成就或確認能夠成就。實踐中，也有投資人在條件未成就且無法確認的時候簽署投資協(xié)議書，這時可以在“先決條件”中解決這些問題，但是最好還是先簽署合作意向書為好。 工商局并不需要《投資協(xié)議書》，但是還是有必要性。簽訂出資協(xié)議的必要性是否簽署投資協(xié)議書有三種情況：（1）對內資有限責任公司沒有強制性要求，工商局不要求提供。 （2）公司法第80條規(guī)定設立股份公司要簽訂發(fā)起人協(xié)議，但是實踐中工商局不要求，發(fā)起人也不簽。 （3）中外合資、中外合作公司，要求，在報商務廳或其他審批機構和在工商局登記時都需要提交。注意：內資公司成立后，往往以章程為準。原則上有矛盾以章程為準，出資協(xié)議僅對原始出資人具有約束力。我的理解：如果發(fā)起人協(xié)議不向后手披露，那么在盡職調查時可能只能查到其在工商登記過的章程和格式協(xié)議。如果在發(fā)起人協(xié)議中有約定其轉讓股權、或是股東董事權利的限制或是其他約定的，在后手無法調查清楚的情況下，原則上以章程為準。不過在實踐中司法機構如何認定我不得而知，是否是按照惡意來主張后手行為無效，還是按照善意取得來保護后手的權利。（這里有待進行司法案例論證）對投資人的好處（1）提高工作效率；（2）檢驗合作伙伴誠意；（3）是投資人停止項目的最后機會。出資協(xié)議的正文內容（1）基本情況，包括設立背景、出資人、擬設名稱、經營范圍；（2）公司注冊資本數(shù)額、出資比例、出資方式和出資期限；（要明確，特別是明確不按約出資的違約責任，不宜太輕）（3）組織機構的基本原則；（4）出資人在設立公司過程中的權利和義務；（側重義務，在協(xié)議簽訂后到公司成立前乃至成立后的一段時間。這些無法在章程中約定，所以在這里明確，有可能很復雜）（5）籌備小組（委員會）的成立、組成及工作任務；（設立一個籌備委員會有必要，籌備費用要約定管理方式，單據入賬審批制度宜全部發(fā)起人通過，發(fā)起人有查閱賬目權利）（6）保密；（7）股東非競爭條款；（8）公司設立不成功時費用的承擔；、（9）違約責任與爭議解決。注：出資協(xié)議最好和章程一起談、一起簽。因為兩個文件生效時間并不一致。如果協(xié)議簽了，章程又談不下來，可能產生不必要糾紛。第二節(jié) 制作公司章程（重點）一、為什么關注公司章程：最大的作用就是在有多個股東的情況下，提供一套處理股東之間關系的游戲規(guī)則。 現(xiàn)狀：公司章程作用得不到發(fā)揮，大股東說了算，董事長總經理架空股東會。 二、設計章程的知識 指導思想：爭權奪利，但是不能傷和氣。 主要爭奪以下權利：人權：推薦、選舉董監(jiān)高的權利；事權：三會召集和主持會議，表決權、決策權，總經理、財務總監(jiān)的現(xiàn)管權；財權：分紅權、優(yōu)先認繳增資、剩余財產分配權等。工商局章程范本的優(yōu)缺點 優(yōu)點：內容齊全、文字規(guī)范。 缺點：對小股東保護不夠。股東會、董事會、監(jiān)事會兜四多數(shù)決，董事、監(jiān)事由股東會決定，經理層由董事會決定，大部分權力在大股東手中，小股東被動。造成大小股東雙輸： 大股東困境： 好項目，沒有人；小股東對經營不關心；小股東吃里扒外，利用公司資源。 小股東困境：看好項目不敢參股；說話不頂用；公司盈利無分紅。具體情形與方案設計：情形：總經理、董事長權力獨大，上層被架空。意見： 各種職位的爭取，記?。郝殑諢o大小：各管理層在權力范圍內有獨立行事之權；職同權不同： 同一職位享有的權力可由章程做出不同的規(guī)定。 解決方案：在章程中寫入：重大經營事項的決定以及用章必須有董事長（法定代表人）簽字或有上層的相關決議；解聘和聘任總經理、董事長的董事會投票比例進行有利于自己的調整。 情形：不按出資比例分紅 意見：有限責任公司可以約定不按照出資比例收取分紅或優(yōu)先認繳出資。表決權可以不按照出資比例進行。 情形：同業(yè)競爭問題章程中或者投資協(xié)議中約定高管不得從事同業(yè)競爭。情形：小股東制約總經理。解決方案：總經理人選由大股東推薦，董事會聘任；小股東相應提出補充約定如下：總經理如有貪污腐化、挪用資金、重大失職等行為，無需董事會另行表決，無條件解除職務。情形：董事長拒絕履行職權 涉及股東糾紛董事長拒絕召開會議。副董事長召集會議并形成決議。大股東要求撤銷，最后法院以副董事長無法提供通知董事長召開臨時董事長會議的證據為由宣告決議無效。解決方案：設計如下條款：所有通知以向確認的地址發(fā)
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