投資并購法律實務(wù)讀書筆記1：出資協(xié)議與公司章程的制訂-wenkub
2023-06-11 18:40:25 本頁面
【正文】 企業(yè)或其他對外投資，及該等投資的變動。13) 設(shè)立任何投機性的互換、期貨或期權(quán)交易。9) 對外提供貸款。5) 任何知識產(chǎn)權(quán)的購買、出售、租賃及其他處置。情形：利用一票否決權(quán)（很難說完全公平） 常見的一票否決事項（這些條款供參考，雖然都常見，但是不備查容易有缺漏，歡迎補充）： 1) 法定應(yīng)特別決議的事項，包括修改公司章程、增資、減資、合并、分立、解散、變更公司形式這些一般應(yīng)經(jīng)三分之二多數(shù)決的事項。大股東要求撤銷，最后法院以副董事長無法提供通知董事長召開臨時董事長會議的證據(jù)為由宣告決議無效。情形：小股東制約總經(jīng)理。 解決方案：在章程中寫入：重大經(jīng)營事項的決定以及用章必須有董事長（法定代表人）簽字或有上層的相關(guān)決議；解聘和聘任總經(jīng)理、董事長的董事會投票比例進行有利于自己的調(diào)整。造成大小股東雙輸： 大股東困境： 好項目，沒有人；小股東對經(jīng)營不關(guān)心；小股東吃里扒外，利用公司資源。 主要爭奪以下權(quán)利：人權(quán)：推薦、選舉董監(jiān)高的權(quán)利；事權(quán)：三會召集和主持會議，表決權(quán)、決策權(quán)，總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)的現(xiàn)管權(quán)；財權(quán)：分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)繳增資、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等。如果協(xié)議簽了，章程又談不下來，可能產(chǎn)生不必要糾紛。出資協(xié)議的正文內(nèi)容（1）基本情況，包括設(shè)立背景、出資人、擬設(shè)名稱、經(jīng)營范圍；（2）公司注冊資本數(shù)額、出資比例、出資方式和出資期限；（要明確，特別是明確不按約出資的違約責(zé)任，不宜太輕）（3）組織機構(gòu)的基本原則；（4）出資人在設(shè)立公司過程中的權(quán)利和義務(wù)；（側(cè)重義務(wù)，在協(xié)議簽訂后到公司成立前乃至成立后的一段時間。我的理解：如果發(fā)起人協(xié)議不向后手披露，那么在盡職調(diào)查時可能只能查到其在工商登記過的章程和格式協(xié)議。 （2）公司法第80條規(guī)定設(shè)立股份公司要簽訂發(fā)起人協(xié)議，但是實踐中工商局不要求，發(fā)起人也不簽。一般情況下，簽署出資協(xié)議時，公司設(shè)立所需的各項前提條件已經(jīng)成就或確認(rèn)能夠成就。我現(xiàn)在還思考不清楚，希望在后續(xù)的學(xué)習(xí)過程中找到相應(yīng)的答案。其他的候補把。陸續(xù)更新。還有就是希望今年能夠成為公司法方面的專家哈。實踐中，也有投資人在條件未成就且無法確認(rèn)的時候簽署投資協(xié)議書，這時可以在“先決條件”中解決這些問題，但是最好還是先簽署合作意向書為好。 （3）中外合資、中外合作公司，要求，在報商務(wù)廳或其他審批機構(gòu)和在工商局登記時都需要提交。如果在發(fā)起人協(xié)議中有約定其轉(zhuǎn)讓股權(quán)、或是股東董事權(quán)利的限制或是其他約定的，在后手無法調(diào)查清楚的情況下，原則上以章程為準(zhǔn)。這些無法在章程中約定，所以在這里明確，有可能很復(fù)雜）（5）籌備小組（委員會）的成立、組成及工作任務(wù)；（設(shè)立一個籌備委員會有必要，籌備費用要約定管理方式，單據(jù)入賬審批制度宜全部發(fā)起人通過，發(fā)起人有查閱賬目權(quán)利）（6）保密；（7）股東非競爭條款；（8）公司設(shè)立不成功時費用的承擔(dān)；、（9）違約責(zé)任與爭議解決。第二節(jié) 制作公司章程（重點）一、為什么關(guān)注公司章程：最大的作用就是在有多個股東的情況下，提供一套處理股東之間關(guān)系的游戲規(guī)則。工商局章程范本的優(yōu)缺點 優(yōu)點：內(nèi)容齊全、文字規(guī)范。 小股東困境：看好項目不敢參股；說話不頂用；公司盈利無分紅。 情形：不按出資比例分紅 意見：有限責(zé)任公司可以約定不按照出資比例收取分紅或優(yōu)先認(rèn)繳出資。解決方案：總經(jīng)理人選由大股東推薦，董事會聘任；小股東相應(yīng)提出補充約定如下：總經(jīng)理如有貪污腐化、挪用資金、重大失職等行為，無需董事會另行表決，無條件解除職務(wù)。解決方案：設(shè)計如下條款：所有通知以向確認(rèn)的地址發(fā)出信函視為履行通知義務(wù)；董事長在收到通知后3日內(nèi)不召集和或主持召開董事會，視為不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)。2) 公司的業(yè)務(wù)范圍或業(yè)務(wù)模式的重大改變。6) 批準(zhǔn)年度業(yè)務(wù)計劃、年度預(yù)算、或就已批準(zhǔn)的年度業(yè)務(wù)計劃或年度預(yù)算做重大改變。10) 對公司及子公司的股東協(xié)議、備忘錄和章程中的條款的增補、修改和刪減。14) 提起和解金額超過**萬的訴訟。18) 重大業(yè)務(wù)合同（單筆占全年銷售金額10%以上的簽訂）。22) 員工股權(quán)激勵計劃的制訂、實施或終止。 二，考慮公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、所屬行業(yè)、發(fā)展戰(zhàn)略等實際情況明確相關(guān)人選及職權(quán)劃分。法條對”三會“職權(quán)進行列舉之后，收尾提法均為”公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，而唯獨對經(jīng)歷職權(quán)收尾的提法為“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。 有限責(zé)任公司是股東基于彼此的信賴而建立起來的，兼有資合與人合的特點，為了維持公司股東彼此信賴的需要，為了維護公司內(nèi)部的穩(wěn)定性，保持股東間良好的合作關(guān)系，股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，應(yīng)首先考慮在公司現(xiàn)有的股東間進行。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下。具體條款內(nèi)容建議由律師或?qū)I(yè)人員起草?！ 」蓶|由于夫妻共有財產(chǎn)分割、繼承、遺贈而發(fā)生的出資轉(zhuǎn)讓問題。股票有限公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓表現(xiàn)為股票的轉(zhuǎn)讓。《公司法》規(guī)定：發(fā)起人持有本公司的股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、經(jīng)理持有本公司的股份，在任職期間不得轉(zhuǎn)讓?！ ∫勒铡锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，不允許外商獨自經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而使企業(yè)變成外資企
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