對合同法第402條的再解讀-資料下載頁
2025-05-27 18:12本頁面
【正文】 管轄權的權力,故仲裁庭只能暫緩開庭,等待仲裁委員會對當事人提出的管轄權異議作出決定,一旦仲裁委員會認定仲裁庭無管轄權時,就會導致已經(jīng)進行的仲裁程序歸為無效,顯然,這不利于仲裁效率的提高和防止當事人時間和金錢的無謂浪費”。 [29]如果請求法院對管轄權異議作出裁定,也會產(chǎn)生拖延仲裁的結果。另外,法院對仲裁程序干預的權限過大。在我國,法院對仲裁程序的干預,只需一方當事人提出請求即可,并且對法院的作出的裁定也無上訴之救濟。在英國1996年生效的新《仲裁法》中,對這個問題做了很好的處理?！胺ㄔ簩τ诋斒氯颂岢龅墓茌牂喈愖h僅是在得到各方當事人的書面同意以及仲裁庭的許可,且滿足諸多嚴格條件之后才會考慮予以受理的”。 [30]另外,“法院對仲裁庭管轄權爭議事項所作出的決定也是可以上訴的”。 [31] 本文所論案型中,亦是如此。作為被申請人的委托人,多半會選在仲裁庭開庭當日提出管轄權異議,不論是向仲裁機構還向法院提出管轄權異議,都將延遲仲裁程序的進行?！ 【C上,本文所論案型在仲裁實踐中,暴露的主要弊端是我國并未確立仲裁庭管轄權自裁原則以及仲裁庭對案件受理的決定權。因此之故,第402條的法律適用及就其所作的目的性擴張適用,在仲裁實踐中障礙重重。而國外多規(guī)定“仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在,有權對自己的管轄權作出決定”,則免去了此類不必要的弊端。 在現(xiàn)行法下,采取可行的對策解決《合同法》第402條的適用問題 若修訂《仲裁法》,確立仲裁庭的自裁管轄權,限制法院在仲裁管轄問題上的干預,當然是最佳的選擇。不過,在現(xiàn)行法并未修訂的情況下,通過對仲裁規(guī)則的修改,亦可達到如是目的?！ ‰m然我國現(xiàn)行法規(guī)定仲裁庭并無權決定仲裁協(xié)議的存在和管轄權異議的處理,但仲裁機構可在其仲裁規(guī)則中作些變通,規(guī)定仲裁機構在必要時可授權仲裁庭對仲裁協(xié)議的存在、效力問題作出決定。因為當事人在仲裁協(xié)議中選定的仲裁機構的仲裁規(guī)則,應被視為當事人仲裁協(xié)議的組成部分。既然當事人選定了該仲裁機構,就應遵守該仲裁機構的仲裁規(guī)則。如中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的新規(guī)則第6條第1款規(guī)定,對仲裁協(xié)議存在、效力問題的異議,仲裁委員會有權作出決定,如有必要,授權仲裁庭作出決定。這樣,就為仲裁庭自裁管轄權打開了方便之門。另外,第6條第2款“對仲裁協(xié)議及仲裁案件管轄權提出抗辯不影響按仲裁程序進行審理”。如此規(guī)定也更符合仲裁便捷、經(jīng)濟的特點,并可避免一方當事人惡意拖延仲裁。如此,第402條的法律適用及就其所作的目的性擴張適用,才能更好地實現(xiàn)其規(guī)范意旨?！ 【C上所述,對于該案,正確的處理方法應是:第一,對“委托人”提出的管轄權異議,貿(mào)仲應先審視所涉仲裁條款,應將第402條作目的性擴張,使之可以適用于此類仲裁條款。第二,若得為擴張適用,則貿(mào)仲可依此,享有對該案之管轄權。第三,確定管轄權后,則可處理本案所涉之實體問題。如此,才合乎訴訟程序規(guī)定,盡管貿(mào)仲在該案中的處理,與依本文之見解所作處理,在某些案件中,可能結果是相同的?！ ∷?、結語 本文從實體法和程序法的二元角度,采規(guī)范解釋的方法,具體闡明了第402條在法律適用中遇到的問題及其相應的對策。于此,也表明了作為實用之學的法學,須仰賴實體法與程序法的協(xié)力方可不斷發(fā)展、完善。另外,本文所論僅是第402條在法律適用中遇到的問題中的一例,若出現(xiàn)因該條所引發(fā)的其他案型,例如對該條所言“但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外”,尚牽涉證明責任的分配問題,對之應如何理解,并非本文討論范圍,自當別論?！ ∽⑨? [1]《合同法》第402條的外貿(mào)合同中的仲裁條款對委托人的效力[J].仲裁與法律,2003,(2). [2][M]//:中國法制出版社,2006:115. [3][J].,(2). [4][M].上海:復旦大學出版社,2005:422. [5][M].北京:法律出版社, [6][M].陳愛娥,:商務印書館, [7][M].陳愛娥,:商務印書館, [8][M].陳愛娥,:商務印書館, [9][M].北京:中國政法大學出版社, [10][M].北京:中國政法大學出版社, [11][M].北京:中國政法大學出版社, [12][M].陳愛娥,:商務印書館, [13][M].陳愛娥,:商務印書館, [14][M].北京:法律出版社,2004:348 [15][M].北京:中國政法大學出版社,2004:206. [16][M].北京:中國政法大學出版社,2001. [17][M].陳愛娥,:商務印書館, [18][M].陳愛娥,:商務印書館, [19][M].北京:中國政法大學出版社,2004: [20][M].北京:中國政法大學出版社, [21][M].陳愛娥,:商務印書館, [22][M].北京:中國政法大學出版社, [23][M].北京:中國政法大學出版社, [24][M].陳愛娥,:商務印書館, [25][M].北京:中國政法大學出版社, [26]杰克——介紹“Emerald”輪爭議案的判決[J].蔡鴻達,2006,(3). [27][M].北京:高等教育出版社,2003:431. [28]徐智慶,2006,(3). [29]徐智慶,2006,(3). [30][M].北京:法律出版社,2002:109. [31][M].北京:法律出版社,2002:109. 出處:《佛山科學技術學院學報》2007年第3期22 / 22
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