【正文】 發(fā)布行政指令的行為；v （ 2）發(fā)布行政命令的行為；v （ 3）發(fā)布行政決定、決議的行為；v （ 4）發(fā)布行政規(guī)定、辦法的行為；等等。v 在行政實(shí)務(wù)中，抽象行政行為還存在不少問題，主要表現(xiàn)為：? 不依據(jù)憲法、法律和法規(guī)而實(shí)施其他抽象行政行為；? 行政規(guī)范性文件之間及其與上位階的行政立法之間的矛盾沖突比較嚴(yán)重；? 對(duì)其他抽象行政行為的監(jiān)督不力，尚未建立起強(qiáng)有力的監(jiān)督制約機(jī)制；等等。v 我國(guó)目前抽象行政行為仍不可訴，但在一定程度上開始納入了法治化軌道。v 1999年 10月 1日起施行的 《 行政復(fù)議法 》 第 7條 規(guī)定，如果對(duì)于其他規(guī)范性文件有異議，可在針對(duì)以此為依據(jù)的具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)一并提出 附隨審查申請(qǐng)。v 2022年 3月 10日起施行的 《 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈 行政訴訟法 〉 若干問題的解釋 》 第 62條 規(guī)定，人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其它規(guī)范性文件。所謂 “ 引用 ” ，必然是在審查判斷其是否 “ 合法有效 ” 的基礎(chǔ)上的引用，這實(shí)際上賦予了行政審判機(jī)關(guān)審查并判斷其他抽象行政行為的合法性的權(quán)力。《 行政復(fù)議法 》 （自 1999年 10月１日起施行 ）v 第七條 　公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該 規(guī)定 的審查申請(qǐng)： v 　　（一）國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定； v 　?。ǘ┛h級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定； v 　?。ㄈ┼l(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。 v 　　前款所列規(guī)定不含國(guó)務(wù)院部、委員會(huì)規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。 v 案例： 艷芳照相館 自 1985年到 1986年 6月，將帶有 “ 富士 ”、 “ 櫻花 ” 、 “ 柯達(dá) ” 等照相膠卷商標(biāo)標(biāo)識(shí)的彩色膠卷廢舊暗盒 13000個(gè)，以每個(gè) ，共得款 3761元。v 某區(qū)工商行政管理局 認(rèn)為艷芳照相館大批量銷售帶有商標(biāo)標(biāo)識(shí)的膠卷盒，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的行為，故依據(jù) 《 商標(biāo)法 》 和國(guó)家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國(guó)家工商行政管理局的 輕 (1985)440號(hào)文件 第 5條規(guī)定： “ 擅自出賣帶有他人注冊(cè)商標(biāo)的廢棄標(biāo)識(shí)的單位和個(gè)人，除賠償被侵犯權(quán)人的損失外，其余非法所得全部沒收，并處以非法所得等值的罰款 ” ，做出處理決定： (一 )追繳非法所得 3761元； (二 )處以罰款 700元。 v 艷芳照相館對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)的處罰不服，便向人民法院起訴。訴稱：出售的照相膠卷暗盒屬?gòu)U品下腳料，符合 省商業(yè)局《 關(guān)于食品、飲食、服務(wù)行業(yè)下腳料回收工作的試行辦法 》 的規(guī)定 ，不能認(rèn)定為銷售他人商標(biāo)標(biāo)識(shí)之行為，要求人民法院撤消工商行政管理機(jī)關(guān)的處理決定。 商標(biāo)法（ 1983年 3月 1日開始施行， 1993年 2022年兩次修改）v 第 52條 有下列行為之一的，均屬 侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán) ：v （一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；v （二）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；v （三）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；v （四）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；v （五）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。v 第 53條 有本法第 52條所列侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為之一，引起糾紛的， 由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求工商行政管理部門處理。 工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的， 責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具，并可處以罰款。 當(dāng)事人對(duì)處理決定不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照 《 行政訴訟法 》 向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不履行的，工商行政管理部門可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的工商行政管理部門 根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解； 調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照 《 民事訴訟法 》 向人民法院起訴。v 第 54條 對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，工商行政管理部門有權(quán)依法查處；涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送司法機(jī)關(guān)依法處理?！?商標(biāo)法實(shí)施條例 》 （自 2022年 9月 15日起施行） v 第 50條 有下列行為之一的，屬于商標(biāo)法第 52條第（五）項(xiàng)所稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為： v 　?。ㄒ唬┰谕环N或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的； v 　?。ǘ┕室鉃榍址杆俗?cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。 v 第 51條 對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為， 任何人 可以向工商行政管理部門投訴或者舉報(bào)。 v 第 52條 對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為， 罰款數(shù)額為非法經(jīng)營(yíng)額３倍以下；非法經(jīng)營(yíng)額無法計(jì)算的，罰款數(shù)額為１０萬元以下。 v 一審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：艷芳照相館出賣帶有商標(biāo)標(biāo)識(shí)的照相卷暗盒，屬于擅自銷售他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的侵權(quán)行為；根據(jù) 《 商標(biāo)法 》 第 53條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)賠償侵權(quán)人的損失，并處以罰款；但沒有 “ 追繳非法所得 ” 的規(guī)定。國(guó)家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國(guó)家工商行政管理局的輕 (1985)440號(hào)文件是對(duì)商標(biāo)法的補(bǔ)充規(guī)定，可以參照審理此案。v 據(jù)此，一審法院做出判決： 維持工商行政管理局的處罰決定。 v 艷芳照相館不服判決，上訴于市中級(jí)人民法院。 v 二審人民法院認(rèn)為： 《 商標(biāo)法 》 及 《 商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則 》對(duì)擅自銷售他人商標(biāo)標(biāo)識(shí)的，只規(guī)定賠償損失，并可罰款，但沒有 “ 追繳非法所得 ” 的規(guī)定。 440號(hào)文對(duì)上述侵權(quán)行為規(guī)定了沒收非法所得，與 《 商標(biāo)法 》 及 《 商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則 》 相抵觸；因此，該文不能作為審理案件的依據(jù)。v 于是，二審人民法院做出判決： 撤消一審判決維持的追繳非法所得 3761元的處罰；維持罰款 700元的處罰決定。 v 問題：二審法院對(duì)一審法院判決上的糾正否正確？行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)章及規(guī)章以下的抽象性文件在行政訴訟中處于什么地位 ? v 人民法院審理行政案件，在審判依據(jù)上，是適用法律、法規(guī)，參照規(guī)章。規(guī)章必須與法律、法規(guī)相一致；規(guī)章與法律、法規(guī)不一致的，不得適用規(guī)章。行政機(jī)關(guān)所制定的規(guī)章以下的抽象文件，不能成為行政審判的依據(jù)。 v 在本案中，國(guó)家經(jīng)委、輕工業(yè)部、國(guó)家工商行政管理局的輕(1985)440號(hào)文件，屬于國(guó)務(wù)院的部門規(guī)章，它的法律效力階位在法律與法規(guī)以下，它不得與法律和法規(guī)相抵觸，否則不具有約束力。現(xiàn)在的情況是， 《 商標(biāo)法 》 及 《 商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則 》對(duì)擅自銷售他人商標(biāo)標(biāo)識(shí)的，只規(guī)定賠償損失，并可罰款，但沒有 “ 追繳非法所得 ” 的規(guī)定。 440號(hào)文對(duì)上述侵權(quán)行為規(guī)定了沒收非法所得，顯然與 《 商標(biāo)法 》 及 《 商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則 》 相抵觸，因而不能作為判別行政行為是否合法的依據(jù)。 v 至于，該省商業(yè)局制定的 《 關(guān)于食品、飲食、服務(wù)行業(yè)下腳料回收工作的試行辦法 》 ，不屬于行政規(guī)章，是屬于規(guī)章以下的行政規(guī)定，它更不能作為審判的依據(jù)。 v 所以，二審法院對(duì)一審法院判決上的糾正是正確的。 v ◎ 思考題v 什么是行政立法？簡(jiǎn)述行政立法的性質(zhì)。v 行政立法的調(diào)整范圍和法律效力。v 我國(guó)的行政立法如何劃分權(quán)限？行政立法權(quán)限沖突的解決機(jī)制如何運(yùn)行？v 什么是其他抽象行政行為？他和行政立法行為有何異同？