論我國海外投資保護(hù)制度中代位權(quán)的完善-資料下載頁
2025-04-13 01:48本頁面
【正文】 德國模式不適合我國國情 由于德國模式在全面覆蓋本國海外投資的基礎(chǔ)上又設(shè)有BITS的保障,因此可以稱之為最完美的模式。但這種“完美”的模式并不適合當(dāng)前我國的海外投資保險現(xiàn)狀。由于德國模式實(shí)行承 保機(jī)構(gòu)與審批機(jī)構(gòu)相互獨(dú)立的機(jī)制,審批機(jī)構(gòu)在審查特殊投資者是否具有投保資格時,會借 助于來自于會計(jì)師事務(wù)所、銀行、商業(yè)協(xié)會等專家的智力支持,從而保障審查的效率和質(zhì)量。而我國目前仍無法具備相當(dāng)?shù)臈l件,因此不適合采取德國模式。我國海外投資與發(fā)達(dá)國家相比還欠成熟,需要國家予以規(guī)范和指引，制定BITS模式已成為海外投資保險代位權(quán)立法的一種發(fā)展趨勢。BITS越來越為廣大投資母國與東道國所接受,成為規(guī)范海外投資保險代位權(quán)的主要法律依據(jù)。從我國目前簽署的BITS來看,大多包含代位權(quán)條款,如我國與羅馬尼亞《關(guān)于相互促進(jìn)和保護(hù)投資的協(xié)定》第6條就規(guī)定:“如果締約一方根據(jù)其對在締約另一方領(lǐng)土內(nèi)的某項(xiàng)投資所作的保證向其投資者支付了款項(xiàng),締約另一方應(yīng)承認(rèn)締約一方對該投 資者的權(quán)利和義務(wù)的代位。”此外,我國參加的多邊投資保護(hù)協(xié)定《MI GA公約》也規(guī)范了代位權(quán)條款,因此我國完全具備通過BITS中的代位權(quán)條款實(shí)現(xiàn)海外投資保護(hù)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)。我國的海外投資與發(fā)達(dá)國家相比起步較晚,海外投資保險法制仍未得到充分重視,海 外投資保險代位權(quán)的立法模式仍不明確。近年來,我國海外投資日益活躍,金融危機(jī)更為其 注入新的需求。海外投資保險代位權(quán)作為國內(nèi)企業(yè)和個人進(jìn)行海外投資的實(shí)踐與尋求母國的 保護(hù)間的橋梁作用應(yīng)充分予以發(fā)揮。無論從我國的海外投資發(fā)展現(xiàn)狀進(jìn)行考量,抑或從海外投資立法本身的發(fā)展趨勢來看,BITS模式無疑是現(xiàn)階段我國海外投資保險代位權(quán)立法模式的最佳選擇。（三）、代位求償爭端的解決方式1．東道國救濟(jì)?；诖磺髢敔幎说膬?nèi)國屬性,并出于對國家主權(quán)的尊重,國際投資實(shí)踐中大多數(shù)國家處理這類爭議的做法,仍是首先在 東道國依司法途徑解決,只有在遇到司法拒絕時才可訴諸國際仲裁,此即用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則這種方式有利于調(diào)查取證, 方便爭端的解決,并充分保障了東道國的主權(quán),避免了爭端的外部化國際化和政治化,有效防止了西方國家憑借經(jīng)濟(jì)強(qiáng)勢推行 所謂的國際標(biāo)準(zhǔn)。可見,東道國救濟(jì)對于爭端的解決具有重要 意義,西方國家長久以來對此抱有不信任的成見,意圖完全排除東道國的司法管轄,直接尋求外交保護(hù)國際仲裁或外國法院訴訟,這無疑是錯誤且有害的!只有在東道國拒絕司法時，海外投資保險機(jī)構(gòu)母國才能行使外交保護(hù)。2. 國際仲裁為徹底消除外國投資者對東道國法制的憂慮,發(fā)展中國家 已不再堅(jiān)持“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”，而給予對方更大的選擇權(quán),由投資者或海外投資保險機(jī)構(gòu)自由選擇解決投資爭議的方式，國際仲裁已成為解決代位求償爭端的常見方式,或直接適用,或作為當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的補(bǔ)充。例如1990年《中國與土耳其協(xié)定》規(guī)定適用協(xié)定規(guī)定的解決締約一方與締約另一方投資者之間投資爭端的特設(shè)仲裁程序。在國際仲裁中,ICSID作為國際投資領(lǐng)域一項(xiàng)重要的國際成果,為爭端的解決提供了相對公正的平臺,隨著ICSID自身的不斷完善,它很可能成為國家解決海外投資保險代位求償爭端的第一選擇。參考文獻(xiàn)余勁松. 國際投資法[ M] . 北京: 法律出版社, 2003.楊澤偉. 主權(quán)論——國際法上的主權(quán)問題及其發(fā)展趨勢研究[ M] . 北京: 北京大學(xué)出版社, 20
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