【正文】 務(wù)資格的社會(huì)組織，勞務(wù)接受方固定為勞動(dòng)者和用人單位。 （ 2）它以實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)關(guān)系為目的，即是說，它的存續(xù)是為了在勞動(dòng)力市場上和勞動(dòng)過程中給勞動(dòng)關(guān)系正常運(yùn)行創(chuàng)造條件。 （ 3）它的標(biāo)的限定為勞動(dòng)服務(wù)行為，這是一種特殊勞務(wù)，其服務(wù)對象、服務(wù)項(xiàng)目和服務(wù)規(guī)則為勞動(dòng)法規(guī)政策和勞動(dòng)行政部門所規(guī)定。 （ 4）它的內(nèi)容一般具有非營利性和公益性，其中有的是無償提供服務(wù)。 （ 5）它的運(yùn)行大多由政府有關(guān)部門或機(jī)構(gòu)所組織，并且受到國家較強(qiáng)力度的宏觀控制。 120 勞動(dòng)服務(wù)法律關(guān)系 ? 勞動(dòng)服務(wù)法律關(guān)系依其服務(wù)項(xiàng)目不同分為 : ? 就業(yè)服務(wù)法律關(guān)系 ? 職業(yè)培訓(xùn)服務(wù)法律關(guān)系 ? 勞動(dòng)保護(hù)服務(wù)法律關(guān)系 ? 社會(huì)保險(xiǎn)服務(wù)法律關(guān)系 ? 社會(huì)福利服務(wù)法律關(guān)系 121 特別勞動(dòng)關(guān)系 ? 一、時(shí)間上的特殊性： 非全日制用工 是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式 。 122 法條 《 勞動(dòng)合同法 》 ： 第六十九條 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。 從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。 第七十一條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 第七十二條 非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。 非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日 123 特別勞動(dòng)關(guān)系 ● 基于召喚從事勞動(dòng) ● 職位分享（勞動(dòng)者在同一職位上分配工作時(shí)間） 二、實(shí)質(zhì)上的特殊性： 試用勞動(dòng)關(guān)系 臨時(shí)勞動(dòng)關(guān)系 借用勞動(dòng)關(guān)系 職業(yè)進(jìn)修關(guān)系 兼職勞動(dòng) 124 ? 勞動(dòng)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 125 ● 勞動(dòng)法律關(guān)系的發(fā)生 （ 1）行政方式。 (即勞動(dòng)者與用人單位按照有關(guān)行政機(jī)關(guān)的指令性具體行政行為的要求確立勞動(dòng)法律關(guān)系。 ) （ 2）合同方式。 126 勞動(dòng)法律關(guān)系的續(xù)延 （ 1）職工在規(guī)定的醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)假期或哺乳期內(nèi)，若勞動(dòng)合同期限已屆滿，則應(yīng)順延到醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)假期或哺乳期屆滿時(shí)終止。 （ 2）勞動(dòng)合同所確立的勞動(dòng)法律關(guān)系，在勞動(dòng)合同依法續(xù)訂后繼續(xù)有效 （ 3）勞動(dòng)者與用人單位在勞動(dòng)合同期限屆滿前依法訂立承包合同，如果承包期限超過勞動(dòng)合同期限，勞動(dòng)法律關(guān)系在勞動(dòng)合同期限屆滿后就應(yīng)當(dāng)續(xù)延到承包期屆滿才終止。 （ 4）勞動(dòng)者擔(dān)任工會(huì)特定職務(wù)的，其勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長至任期屆滿，但任職期間有個(gè)人嚴(yán)重過失或達(dá)到退休年齡的除外 127 勞動(dòng)法律關(guān)系的變更 (在勞動(dòng)法律關(guān)系存續(xù)過程中發(fā)生一定變化，一般是勞動(dòng)者在本單位的崗位、職務(wù)、工種、工資等級的變動(dòng)。應(yīng)當(dāng)明確的是，當(dāng)事人任何一方的變更，一般不屬于勞動(dòng)法律關(guān)系的變更，而是原當(dāng)事人勞動(dòng)法律關(guān)系的消滅和新當(dāng)事人勞動(dòng)法律關(guān)系的發(fā)生 ) 既可能是當(dāng)事人雙方協(xié)議或單方?jīng)Q定變更，也可能是由行政決定、仲裁裁裁決或法院判決變更 內(nèi)容變更，不是主體變更 128 勞動(dòng)法律關(guān)系的暫停 在停薪留職、借調(diào)職工、停產(chǎn)息工、職工放長假、廠內(nèi)待崗、職工涉嫌違法犯罪被暫時(shí)羈押等情況下發(fā)生這種現(xiàn)象。 勞動(dòng)法律關(guān)系變更的區(qū)別 : 不是權(quán)利義務(wù)的部分變動(dòng)，而是主要權(quán)利義務(wù)處于有期限的停止?fàn)顟B(tài)。 同勞動(dòng)法律關(guān)系終止的區(qū)別 : 勞動(dòng)法律關(guān)系并未消滅，其主要權(quán)利義務(wù)在暫停期限屆滿后可以恢復(fù)，并且在暫停期間一般還保持一定的權(quán)利義務(wù)。 129 勞動(dòng)法律關(guān)系的終止 因有效期限屆滿或目的實(shí)現(xiàn)而終止； 因主體消滅或喪失一定資格而終止； 因辭職、辭退或協(xié)議而終止； 因行政決定、仲裁裁決或法院判決而終止 (并不意味著雙方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)在勞動(dòng)法律關(guān)系終止時(shí)必須立即全部消滅。出于保護(hù)勞動(dòng)者及其供養(yǎng)親屬或用人單位合法權(quán)益的需要，勞動(dòng)法律關(guān)系中特定的某項(xiàng)權(quán)利義務(wù)在勞動(dòng)法律關(guān)系終止后仍存續(xù)一定期間才消滅。 ) 130 案例分析 ? 某種子站干部李某， 1999年 7月退休。在退休后，種子站領(lǐng)導(dǎo)對其所負(fù)責(zé)的工作進(jìn)行審計(jì)，認(rèn)為其在工作過程中有貪污的嫌疑，于是向當(dāng)?shù)貦z察機(jī)關(guān)舉報(bào)。檢察院調(diào)查后認(rèn)為，李某在單位工作過程中并無貪污行為。但種子站和檢察院的看法卻不一致，認(rèn)為李某貪污了 2萬元。經(jīng)種子站領(lǐng)導(dǎo)開會(huì)研究，決定扣發(fā)李某的退休工資，直至扣滿 2萬元止。李某不服，提出勞動(dòng)爭議仲裁。 ? 問：李某的訴求能否得到支持？ 131 分析意見 本案中的關(guān)鍵是李某不具有勞動(dòng)法所規(guī)定的勞動(dòng)者的身份。李某所在的單位 種子站，其性質(zhì)是農(nóng)業(yè)事業(yè)單位，同時(shí)，李某擔(dān)任一定職務(wù)，具有干部身份。因此，李某與種子站之間的關(guān)系不是勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)法律關(guān)系。 132 ? “從建立統(tǒng)一的勞動(dòng)力市場的角度考慮，需要將除公務(wù)員以外的其他單位勞動(dòng)者納入同一用人制度。 ” ? 鑒于某些新的情況，勞動(dòng)合同法在勞動(dòng)合同的適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動(dòng)者；明確了事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員之間也應(yīng)訂立勞動(dòng)合同，但考慮到事業(yè)單位實(shí)行的聘用制度與一般勞動(dòng)合同制度在勞動(dòng)關(guān)系雙方的權(quán)利和義務(wù)、管理體制方面存在一定差別，因此允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定。 133 ? 勞動(dòng)合同法還明確規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法執(zhí)行。也就是除公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的人員，以及事業(yè)單位中實(shí)行聘用制的工作人員外，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體與其他勞動(dòng)者均應(yīng)當(dāng)建立勞動(dòng)關(guān)系，并執(zhí)行勞動(dòng)合同法 。 134 案例分析 根據(jù)某市出租車公司 《 出租車購置和承包經(jīng)營規(guī)章 》 的規(guī)定，公司的出租車實(shí)行 “ 誰出資誰承包 ” 的原則，王某出資給公司購買夏利車一輛，并與公司訂立承包經(jīng)營合同。該合同約定：王某在承包期內(nèi)對夏利車享有經(jīng)營權(quán)；出租車的營運(yùn)收入在按期繳納國家規(guī)定稅費(fèi)和公司管理費(fèi)后，由王某支配；出租車的油費(fèi)、維修費(fèi)、司機(jī)工資福利等由王某負(fù)擔(dān)；出租車的營運(yùn)過程要接受公司的監(jiān)督管理，王某聘請的代班司機(jī)必須報(bào)公司審查和備案。 135 王某經(jīng)公司審查和備案，聘用了外地進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民高某為其夜間開車，并以王某的名義與高某簽訂了代班開車合同。后來，因王某拖欠高某工資而發(fā)生爭議，高某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起申訴，要求王某按合同支付其工資。 在仲裁過程中，就王某與公司、高某與王某、高某與公司之間關(guān)系的定性和高某工資由誰支付的問題，發(fā)生了意見分歧 。 136 分析 ? （一）王某與公司的關(guān)系 ? （ 1）融資關(guān)系。出租車由司機(jī)出資，由公司購買，其產(chǎn)權(quán)歸屬公司。 ? （ 2）承包關(guān)系。公司將出租車發(fā)包給司機(jī)，司機(jī)對出租車享有承包經(jīng)營權(quán)。 ? （ 3）勞動(dòng)關(guān)系。司機(jī)以公司的名義對外營運(yùn)，其營運(yùn)過程受公司監(jiān)督管理，這表明司機(jī)已成為公司的勞動(dòng)組織成員。在這三重關(guān)系中，融資關(guān)系是成立承包關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系的前提，即司機(jī)出資是取得承包經(jīng)營資格和成為公司職工的條件。 137 ? （二）高某與王某、公司的關(guān)系 ? （ 1）王某與高某之間不是勞動(dòng)關(guān)系。 ? (因?yàn)橥跄呈莻€(gè)人，而不是 《 勞動(dòng)法 》 所規(guī)定的用人單位；并且，王某作為出租車的承包經(jīng)營者，在其與高某的關(guān)系中是公司的代理人，即他是代理公司與高某發(fā)生關(guān)系。 ) ? （ 2）高某與公司之間是勞動(dòng)關(guān)系。 ? (因?yàn)橥跄乘碛械某邪?jīng)營權(quán)中含有用人權(quán)，他以自己的名義與高某訂立了代班開車合同，聘用高某作代班司機(jī)，是代理公司行使用人權(quán)的行為；并且，王某聘用高某作代班司機(jī)經(jīng)過了公司審查和備案，高某也是以公司的名義對外營運(yùn)，其營運(yùn)行為受到公司的監(jiān)督管理。這表明高某也成為公司的勞動(dòng)組織成員。 ) ? （ 3）王某在高某與公司之間的勞動(dòng)關(guān)系中處于單位行政的地位，他作為公司的行政方人員對高某行使用人權(quán)利，履行支付勞動(dòng)報(bào)酬等用人義務(wù)。 138 ? （ 三）工資支付責(zé)任的承擔(dān) ? 基于承包經(jīng)營合同和代班開車合同，王某對高某負(fù)有支付工資的義務(wù)。 ? 公司負(fù)有連帶責(zé)任 由于承包經(jīng)營關(guān)系是公司與王某之間的內(nèi)部關(guān)系，王某是代理公司聘用高某代班開車，所以，公司作為出租車的發(fā)包人和承包經(jīng)營者的被代理人，對王某的工資支付行為負(fù)有連帶責(zé)任，即當(dāng)王某未履行工資支付義務(wù)時(shí)，高某有權(quán)請求公司支付拖欠的工資，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 139 勞動(dòng)合同法 140 勞動(dòng)合同法的立法背景 勞動(dòng)合同簽訂率低 勞動(dòng)合同短期化嚴(yán)重 勞動(dòng)關(guān)系多樣化 勞動(dòng)法對勞動(dòng)合同的規(guī)定過于粗糙 典型的事件（山西黑磚窯事件）推動(dòng)立法 141 勞動(dòng)合同法的概念 勞動(dòng)合同的概念： ? 勞動(dòng)合同，又稱勞動(dòng)契約、勞動(dòng)協(xié)議，是勞動(dòng)關(guān)系的核心，是確立雙方當(dāng)事人勞動(dòng)關(guān)系的一種法律形式。 142 勞動(dòng)合同法 是調(diào)整勞動(dòng)者和用人單位在訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它是勞動(dòng)法的重要組成部分 。 143 勞動(dòng)合同法的結(jié)構(gòu)、體系 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 共分為八章九十八條，這些章的內(nèi)容基本上覆蓋了勞動(dòng)合同的方方面面，為調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系規(guī)定了準(zhǔn)則 。 ? 第一章 總則。 ? 第二章 勞動(dòng)合同的訂立。 ? 第三章 勞動(dòng)合同的履行和變更 ? 第四章 勞動(dòng)合同的解除和終止 ? 第五章 特別規(guī)定，分別對集體合同、勞務(wù)派遣以及非全日制用工 ? 第六章 監(jiān)督檢查 ? 第七章 法律責(zé)任 ? 第八章 附則 144 相關(guān)法律、法規(guī)及司法解釋 ? 《 中華人民共和國勞動(dòng)合同法 》 ? 《 中華人民共和國勞動(dòng)法 》 ? 《 中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法 》 ? 《 工資支付暫行規(guī)定 》 ? 對 《 工資支付暫行規(guī)定 》 有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定 ? 《 最低工資規(guī)定 》 145 ? 《 職工帶薪年休假條例 》 ? 《 全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法 》 ? 9.《 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋 》 ? 10. 《 最高人民法院關(guān)于生理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋 (二 )》 ? 1 《 中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 》 146 《 勞動(dòng)合同法 》 與 《 勞動(dòng)法 》 的關(guān)系 ? １９９４年 《 勞動(dòng)法 》 是勞動(dòng)立法轉(zhuǎn)型的根本標(biāo)志： 統(tǒng)一不同所有制性質(zhì)勞動(dòng)關(guān)系的運(yùn)行規(guī)則 偏重保護(hù)勞動(dòng)者 保障勞動(dòng)者自由流動(dòng) 147 《 勞動(dòng)法 》 的不足及其原因 ? 基于改革背景的不足，不可能完整體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)對 勞動(dòng)法 律制度的要求，更不可能完全解決后續(xù)改革中出現(xiàn)的新問題。 基于綱要式立法局限的不足，原則性、擇要規(guī)定 基于制度慣性的不足，某些規(guī)定來源于勞動(dòng)制度改革進(jìn)程的探索性或過度性的政策法規(guī)難免保留舊體制和過渡性的痕跡。 148 《 勞動(dòng)合同法 》 與 《 勞動(dòng)法 》 的法律位階 ? 不同位階： 基本法（ 《 勞動(dòng)法 》 ）優(yōu)于單項(xiàng)法（ 《 勞動(dòng)合同法 》 ） 《 勞動(dòng)合同法 》 依據(jù) 《 勞動(dòng)法 》 ，對 《 勞動(dòng)法 》 細(xì)化、補(bǔ)充，但不得突破 《 勞動(dòng)法 》 同一位階： 均由全國人大常委會(huì)制定 ——后法優(yōu)于前法， 《 勞動(dòng)合同法 》 可以突破、細(xì)化、補(bǔ)充 《 勞動(dòng)法 》 149 勞動(dòng)合同法的突破 150 立法目的的突破 ? 《 勞動(dòng)法 》 制定后 12年間勞動(dòng)法領(lǐng)域無新法出現(xiàn) ? 立法過程中社會(huì)力量的深度參與 ? 學(xué)者 ? 國外 “ 勢力 ” ? 社會(huì)一般 ? 用 《 勞動(dòng)合同法 》 部分 “ 修改 ” 《 勞動(dòng)法 》 ? 第一條中取消 “ 根據(jù)勞動(dòng)法 ” 字眼 151 ? 第一條 為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。 ? １ .“完善勞動(dòng)合同制度 ” 的理解：對積累的制度弊端的矯枉過正。 重視 “ 白紙黑字 ” 的傳統(tǒng)習(xí)慣，簽訂書面合同，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。 ? ２ .“合法權(quán)益 ” 的理解：是一種限制，不保護(hù) “ 非法權(quán)益 ” 。 ? ３ .“構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系 ” ，勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系是合作的、長期的。 152 適用范圍的突破 ? 第二條 中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，