【正文】 故意和過失兩種。醫(yī)務(wù)人員存在過錯與否，判斷的標(biāo)準(zhǔn)是其是否達(dá)到了應(yīng)當(dāng)達(dá)到的注意程度。如達(dá)到了應(yīng)當(dāng)達(dá)到的注意程度就沒有過錯，反之則有過錯。應(yīng)當(dāng)達(dá)到的注意程度，或是法律法規(guī)、操作規(guī)程等所明確要求的，或是作為一個誠實善意之人的行為所要求的。按照本法第 57條的規(guī)定，如果醫(yī)務(wù)人員在診療過程中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，就構(gòu)成過錯。按照本法第 58條的規(guī)定，有下列三種情形之一患者有損害的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。 ? 實踐中應(yīng)注意的問題： 一、關(guān)于醫(yī)療損害侵權(quán)責(zé)任糾紛案件的案由問題 根據(jù) 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 和最高人民法院 《 關(guān)于民事案件案由規(guī)定 》 ，人民法院在確定醫(yī)療糾紛案件案由時，應(yīng)嚴(yán)格使用醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛這兩個案由。 《 證據(jù)規(guī)則 》 第三十五條：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。 當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。 ?二、關(guān)于如何適用法律確定損害賠償項目和標(biāo)準(zhǔn)問題 適用法律二元化導(dǎo)致不同的結(jié)果，下表做了清晰的分析： 賠償項目 根據(jù)醫(yī)療事故處理條例賠償 根據(jù)人身損害司法解釋賠償 1 醫(yī)療費 已發(fā)生的醫(yī)療費 +預(yù)期醫(yī)療費（基本醫(yī)療費） 已發(fā)生的醫(yī)療費 +預(yù)期醫(yī)療費（根據(jù)治療需要確定） 2 誤工費 誤工時間 收入標(biāo)準(zhǔn)（事故發(fā)生地上年度職工平均工資為基數(shù)） 誤工時間 收入標(biāo)準(zhǔn)（以實際收入為基數(shù)） 3 住院伙食補(bǔ)助費 住院時間 發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員出差伙食補(bǔ)助 相同 4 陪護(hù)費 陪護(hù)時間 陪護(hù)人數(shù) 收入標(biāo)準(zhǔn)（事故發(fā)生地上年度職工平均工資為基數(shù)） 陪護(hù)時間 陪護(hù)人數(shù) 收入標(biāo)準(zhǔn)（實際收入） 賠償項目 根據(jù)醫(yī)療事故處理條例賠償 根據(jù)人身損害司法解釋賠償 5 殘疾生活補(bǔ)助費 事故發(fā)生地居民年平均生活費 傷殘賠償指數(shù) 賠償期限 受訴法院所在地年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（或農(nóng)村居民人均純收入） 傷殘賠償指數(shù) 賠償期限 6 殘疾用具費 普及型器具費用 普通適用器具費用 7 喪葬費 事故發(fā)生地喪葬費補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn) 受訴法院所在地年度職工月平均工資 6個月 8 被撫養(yǎng)人生活費 患者戶籍所在地（居民地）居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn) 撫養(yǎng)年限 受訴法院所在地年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出（或農(nóng)村居民人均生活消費支出） 撫養(yǎng)年限 賠償項目 根據(jù)醫(yī)療事故處理條例賠償 根據(jù)人身損害司法解釋賠償 9 交通費 實際發(fā)生的必需的交通費用 相同 10 住宿費 事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員出差住宿補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn) 住宿天數(shù) 相同 11 精神損害撫慰金 事故發(fā)生地居民年平均生活費 賠償年限 (死亡最多賠償 6年 ,傷殘最多賠償 3年 ) 根據(jù) 《 精神損害賠償解釋 》 的規(guī)定，由法院酌定 12 死亡賠償金 無 受訴法院所在地上年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（或農(nóng)村居民人均純收入） 賠償年限 13 營養(yǎng)費 無 根據(jù)醫(yī)囑，實際發(fā)生 ? 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 第十六條（人身損害賠償范圍） 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護(hù)理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。 ? 第十七條（死亡賠償金的定額化賠償） 因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金。 ? 三 、 《 侵權(quán)責(zé)任法 》 中 “ 醫(yī)療損害責(zé)任 ”條文釋義 ? 第 54條： “ 患者在診療活動中受到損害 ，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的 ， 由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任 。 ” 這一條主要是解決了醫(yī)療糾紛的過錯原則與舉證責(zé)任兩個問題 。 ? 第 55條： “ 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施 。 需要實施手術(shù) 、 特殊檢查 、 特殊治療的 ， 醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險 、 替代醫(yī)療方案等情況 ， 并取得其書面同意；不宜向患者說明的 ， 應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明 ， 并取得其書面同意 。 ”“ 醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù) ， 造成患者損害的 ，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 ” 。 這一條主要是明文規(guī)定了在一般情況下患者的知情權(quán) 。 ? 第 56條： “ 因搶救生命垂危的患者等緊急情況 ， 不能取得患者或者其近親屬意見的 ， 經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者授權(quán)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn) ， 可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施 。 ” 這一條是對第 55條的補(bǔ)充 ， 是第 55條的例外情形 ， 對醫(yī)院來說這一條既是權(quán)利也是責(zé)任 。 ? 第 57條： “ 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù) ， 造成患者損害的 ， 醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 ” 。 參考標(biāo)準(zhǔn)：1． 醫(yī)療水準(zhǔn)的時間性和地域性 。2． 醫(yī)務(wù)人員與醫(yī)院資質(zhì) 。 ? 第 58條 規(guī)定 ： “ 患者有損害依下列情形推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯： （ 一 ） 、 違反法律 、 行政法規(guī) 、 規(guī)章以及有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定 。 （ 二 ） 、 隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料； (三 )、 偽造 、 篡改或者銷毀病歷資料 。 ” 但什么叫違反診療規(guī)范 ， 什么叫篡改 ， 偽造 ， 仍需要由有關(guān)方面來界定 （ 解釋或者鑒定 ） 。 ? 第 59條： “ 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償 ” 。這一條解決的是患者的賠償請求的選擇權(quán)利。 ? 第 60條 :“ 患者有損害 ， 因下列情形之一的 ，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任： （ 一 ） 患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行符合診療規(guī)范的診療； （ 二 ） 醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)； （ 三 ） 限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療 。 ” 這一條規(guī)定了醫(yī)療機(jī)構(gòu)免責(zé)的法定條件 ， 有利于發(fā)揮醫(yī)務(wù)人員對業(yè)務(wù)技術(shù)精益求精的追求和醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展 。 ? 第 61條 :“ 醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管醫(yī)囑單，檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護(hù)理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。 ”“ 患者要求查閱前款病歷資料的，醫(yī)院機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。 ” 這一條是一個規(guī)范上的要求，第一款規(guī)定的是醫(yī)療機(jī)構(gòu)要書寫規(guī)范，妥善保管住院病歷（門診病歷患者自己保管），第二款是病人有權(quán)查閱住院病歷。 ? 第 62條： “ 醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密 。 泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料 ， 造成患者損害的 ， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 ” 。 這條規(guī)定的是患者隱私權(quán)的保密 。 ? 第 63條： “ 醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查 ” 。 這一條規(guī)定的是不得過度診療 。 哪叫必要哪叫不必要 ， 需要鑒定 。 ? 第 64條： “ 醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護(hù)。干擾醫(yī)療秩序，妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任 ” 。 十，與醫(yī)療糾紛有關(guān)的幾個重要文件 ? 1，全國人大常委會 《 關(guān)于司法鑒定管理問題的決定 》 ? 2，最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人就 《 審理醫(yī)療糾紛案件 》 答記者問 ? 3，最高人民法院關(guān)于參照 《 醫(yī)療事故處理條例 》 審理醫(yī)療糾紛案件的通知 ? 4，衛(wèi)生部 《 關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)不配合醫(yī)療事故技術(shù)鑒定所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 》的批復(fù) ? 5，湖北省高級人民法院民一庭關(guān)于 《 全省法院民事審判若干問題研討會紀(jì)要 》 ? 6，湖北省高級人民法院 《 關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償案件若干問題的指導(dǎo)意見 》 ? 7，武漢市中級人民法院 《 關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償案件若干問題的指導(dǎo)意見 》 ? 8，武漢市中級人民法院 《 關(guān)于當(dāng)前立案審判工作若干問題的指導(dǎo)意見 》 ? 9， 北京市 高級人民法院 《 關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見 》 ? 10，上海市高級人民法院 《 醫(yī)療過失賠償糾紛案件辦案指南 》 ? 11，重慶市高級人民法院 《 審理醫(yī)療損害賠償案件若干問題的意見 》 ? 12，安徽省高級人民法院 《 關(guān)于審理醫(yī)療賠償糾紛民事案件的若干意見 》 ? 13，河南省高級人民法院 《 關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見 》