【導讀】金融資產(chǎn)管理公司是專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機構(gòu)。本文借鑒國外金融資產(chǎn)管理公司的法律經(jīng)驗并結(jié)合我國的實際，對我。析，以期從法律的角度對金融資產(chǎn)管理公司作一較為全面的解讀。本章首先介紹國際上已。為銀行的全資子公司；由其他投資者設立。在此基礎上，介紹并論述我國金融資。產(chǎn)管理公司的設立模式以及采取這種設立模式的經(jīng)濟金融背景。國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。法律風險進行了分析，并提出相應的對策建議。度障礙進行分析并提出促進和完善轉(zhuǎn)型的法律措施和建議。

　　

【正文】 托。 ① 《條例》第 11 條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司按照國務院確定的范圍和額度收購國有商業(yè)銀行不良貸款；超出確定的范圍或者額度收購的，須經(jīng)國務院專項審批?！庇纱丝梢姡覈鹑谫Y產(chǎn)管理公司取得銀行不良資產(chǎn)的方式僅限于購買商業(yè)銀行不良貸款。 與購買銀行不良資產(chǎn)緊密相關(guān)的問題是如何為 不良資產(chǎn)定價。國外金融資產(chǎn)管理公司確定不良資產(chǎn)購買價格的基本原則和方式是，通過評估確定不良貸款的市場價值，折價購買。在這種方式下，由中介機構(gòu)逐筆評定不良資產(chǎn)的價格，資產(chǎn)管理公司以此價格收購不良資產(chǎn)。這也符合等價交換這一合同法的基本原則以及市場經(jīng)濟的基本要求。馬來西亞的金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得采取的主要就 是這一方式。其優(yōu)點在于充分體現(xiàn)市場原則，不足之處是逐筆評定不良貸款價格的工作量較大。 在定價方面，我國金融資產(chǎn)管理公司可謂獨樹一幟。根據(jù)《條例》第 12 條的規(guī)定，在國務院確定的額度內(nèi)，金融資產(chǎn)管理公司按照賬 面價值收購有關(guān)貸款本金和相對應的計入損益的應收未收利息；對未計入損益的應收未收利息，實行無償劃轉(zhuǎn)。 ② 可見，我國金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得的定價原則是將不良貸款的本息賬面價值作為購買價格，而無償劃撥則是例外。由于我國金融資產(chǎn)管理公司的資本是由財政部核撥，因此，這就相當于政府給予了四大國有商業(yè)銀行財政補貼。這是由我國銀行不良資產(chǎn)的形成原因所決定的。如前所述，我國由于經(jīng)濟的轉(zhuǎn)軌，舊體制的影響，信貸資金財政化，政府的不適當干預，信用環(huán)境差，形成 了四大國有商業(yè)銀行的巨額不良資產(chǎn)，因此由政府來給予一定的補貼也在 情理之 中。 按賬面價值收購的好處是簡化了繁瑣的定價程序，可以迅速實現(xiàn)不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，同時還可節(jié)約定價成本。但是，這種定價的弊端也是顯而易見的。首先，它違背了合同法和市場交換的基本原則。其次，使金融資產(chǎn)管理公司失去了衡量工作業(yè)績的標準，從而也就部分失去了建立激勵和處罰機制的客觀基礎。再次，可能誘發(fā)國有銀行的道德風險。 ③ 鑒于按賬面價值收購銀行不良資產(chǎn)存在以上弊端，因此，筆者主張， 立法應該明確 按照不良資產(chǎn)的市場價值來收購不良資產(chǎn)。在這種方式下， 相關(guān)法律 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,2020. 4862. ② 同上，第 213 頁。 ③ 同上。 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 17 應規(guī)定， 首先 得 由合格的資產(chǎn)評估機構(gòu)，按照合理、嚴密、公正的定價模型 對不良資產(chǎn)進行評估，再由金融資產(chǎn)管理公司按評估價格收購不良資產(chǎn)，使得轉(zhuǎn)讓方承擔資產(chǎn)貶值的損失，購入方承擔未來資產(chǎn)經(jīng)營的風險并有權(quán)取得資產(chǎn)經(jīng)營的合法權(quán)益。 ① 這種方式不僅可以克服上述弊端，也是實現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司未來市場化運作的必然要求。當然，在定價中，也要避免繁瑣的程序，努力實現(xiàn)準確與速度的平衡。 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司對銀行不良資產(chǎn)的 處置模式、存在問題及 法律 對策 資產(chǎn)處置是金融資產(chǎn)管理公司的核心業(yè)務，也是金融資產(chǎn)管理公司實現(xiàn)最大限度保全資產(chǎn)、減少損失這一主要經(jīng)營目標的基 本手段。所謂資產(chǎn)處置，是指金融資產(chǎn)管理公司在經(jīng)營范圍內(nèi)，綜合運用國家賦予的一切手段和方法，遵循一定的原則和程序，對擁有的或享有處分權(quán)的資產(chǎn)進行價值變現(xiàn)和價值提升等資產(chǎn)運作活動的總稱。 ② 根據(jù)《條例》規(guī)定的業(yè)務范圍，我國金融資產(chǎn)管理公司可以從事追償債務，資產(chǎn)租賃、轉(zhuǎn)讓、重組，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，資產(chǎn)管理范圍內(nèi)公司的上市推薦和債券、股票承銷 ，發(fā)行債券，向金融機構(gòu)借款等與資產(chǎn)處置直接相關(guān)的業(yè)務。從實踐來看 ，外國金融資產(chǎn)管理公司采取的資產(chǎn)管理和處置方式有：債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、公開拍賣、資產(chǎn)管理合同、股本合伙和合資經(jīng)營等。 ③ 我國 的金融資產(chǎn)管理公司主要采用了債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、以及不良資產(chǎn) 出售的方式進行，本節(jié)將對這些方式進行詳細闡述。 一、債轉(zhuǎn)股 （一）債轉(zhuǎn)股的概念與特點 債轉(zhuǎn)股，是債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)的簡稱，它是一國政府為化解金融風險而推行的一項政策或重要措施。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，一般是指債權(quán)人擁有的對欠債公司的債權(quán)通 ① 石召奎 .中國 AMC 探源 [M].北京 :中國計劃出版社 ,. ② 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實務 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ③ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 18 過價值轉(zhuǎn)換而成為對債務公司的股權(quán)。在我國，所謂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是特指由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體，將商業(yè)銀行原有的不良信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)為金融資產(chǎn)管理公司對企業(yè)的股權(quán)。它不是將企業(yè)債務轉(zhuǎn)為國家資本金，更不是將企業(yè)債務一筆勾銷，而是將原來 銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的持股與被持股的關(guān)系，由原本的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。 ① 完整的、廣義的債轉(zhuǎn)股包括債轉(zhuǎn)資、狹義債轉(zhuǎn)股和債轉(zhuǎn)債等三層含義。債轉(zhuǎn)股的第一層含義：負債國有企業(yè)的債務變資本，簡稱債轉(zhuǎn)資。這是債轉(zhuǎn)股的最主要的目的。債轉(zhuǎn)股第二層含義：金融資產(chǎn)管理公司債權(quán)變股權(quán)，簡稱狹義債轉(zhuǎn)股。這是為實現(xiàn)第一層含義 必經(jīng)的過程。債轉(zhuǎn)股的第三層含義：銀行對負債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷鹑谫Y產(chǎn)管理公司的債權(quán)，簡稱債轉(zhuǎn)債。這是在實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的同時，保證國家金融安全、避免銀行陷入投資風險而必須采取 的措施， 既實現(xiàn)國有企業(yè)減債增資，又實現(xiàn)為國有銀行減少不良資產(chǎn)的雙重目的。從上述含義我們可以了解的是：我國目前轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的債權(quán)，是國有銀行對國有企業(yè)發(fā)放貸款所形成但已轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司的債權(quán)；由上述債權(quán)轉(zhuǎn)變成的股權(quán)，是金融資產(chǎn)管理公司持有的由負債國有企業(yè)改建或者重組成的股份有限公司的股份；債轉(zhuǎn)股之后，企業(yè)的負債變成自己的資本金。 ② 從金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的實踐看，我國現(xiàn)階段的債轉(zhuǎn)股是一種典型的政策性債轉(zhuǎn)股，具有明顯的政策性特點。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，債轉(zhuǎn)股的推動者和發(fā)起者是執(zhí)政黨和中央政府。中國 共產(chǎn)黨十五屆五中全會通過的《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》賦予金融資產(chǎn)管理公司一項重要任務，即對一部分國有企業(yè)實施債轉(zhuǎn)股，推動國有企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制。 1999 年 7月，國務院又批轉(zhuǎn)了原國家經(jīng)貿(mào)委（現(xiàn)為商務部）和中國人民銀行《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，作為操作債轉(zhuǎn)股的政策依據(jù)。后來的《條例》也只是這種政策措施的法規(guī)化。第二，債轉(zhuǎn)股的組織、指導和協(xié)調(diào)者為原國家經(jīng)貿(mào)委，債轉(zhuǎn)股企業(yè)的范圍也由原國家經(jīng)貿(mào)委確定。金融資產(chǎn)管理公司只能對原國家經(jīng)貿(mào)委推薦的企業(yè)進行獨立評審。金融資產(chǎn)管理公司的獨立評審權(quán)是否 包含有否決國家經(jīng)貿(mào)委推薦企業(yè)的權(quán)利，《條例》未予明確。事實上，尚未有金融資產(chǎn)管理公司否決原國家經(jīng)貿(mào)委推薦名單的先例。第三，債轉(zhuǎn)股方案和協(xié)議必須報國務院批 ① 劉定華 .金融法專題研究 [M].北京 :北京大學出版社 ,. ② 同上，第 175 頁。 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 19 準?！稐l例》第 18 條規(guī)定，債轉(zhuǎn)股方案和協(xié)議由國家經(jīng)貿(mào)委會同財政部、中國人民銀行審核，報國務院批準后實施。第四，政府對債轉(zhuǎn)股的具體實施施加影響的同時，也承擔了金融資產(chǎn)管理公司無法解決的難題。一方面，各級政府在推薦債轉(zhuǎn)股企業(yè)、債轉(zhuǎn)股談判 方面具有相當?shù)挠绊懥?，包括某些不當影響。但另一方面，地方政?承擔 了 幫助企業(yè)減員增效、下崗分流、分離企業(yè)辦社會等責任。 ① 債轉(zhuǎn)股的 基本法律關(guān)系包括債權(quán)的消滅和股權(quán)的產(chǎn)生兩個法律關(guān)系和過程，它們分別在不同的當事人之間設立、變更或終止某種民事權(quán)利義務關(guān)系，并具有以下特點： 法律關(guān)系的當事人僅限于債權(quán)人、債務人、債務人股東。如在有限責任公司債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務人股東談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為新老股東之間的直接交易；在股份有限公司（特別是上市公司）債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務人本人談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為債務人代表其股東與債權(quán)人進行交易。 ② 股權(quán)的產(chǎn)生。債權(quán)人基于其與債務人和 /或債務人股東之間的協(xié)議而向債務人出資、增加債務人 注冊資本或與債務人新設公司，因此產(chǎn)生債權(quán)人向債務人或新公司繳付出資的義務，以其債權(quán)抵付后成為債務人或者新公司的股東，依法取得股權(quán)。 ③ 債權(quán)的消滅。債權(quán)人承擔向債務人或新公司繳納出資義務后，并不向債務人或新公司進行實際支付，而是以其對債務人的債權(quán)進行抵消，債權(quán)人與債務人之間的債權(quán)債務關(guān)系因此消滅。 ④ 股權(quán)的產(chǎn)生和債權(quán)的消滅發(fā)生的時間相互銜接并互為因果關(guān)系。 債轉(zhuǎn)股要遵循民法的意思自治原則。債轉(zhuǎn)股中的債絕大多數(shù)是合同之債，而合同之債是一種意定之債，它的形成是雙方意思表示一致、意思自治的結(jié)果。意定之債 中，債的訂立、履行、變更、消滅等都要雙方當事人達成一致意見，債 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 劉定華 .金融法專題研究 [M].北京 :北京大學出版社 ,. ③ 從法律角度來看，債轉(zhuǎn)股中債權(quán)的消滅和股權(quán)的產(chǎn)生是以債法中的抵銷理論為法理基礎的。債轉(zhuǎn)股法律關(guān)系中存在兩個債權(quán)債務關(guān)系：第一，原債權(quán)人對債務人企業(yè)享有債權(quán)，該企業(yè)對原債權(quán)人負有債務；第二，原債權(quán)人因認購該企業(yè)的股份而對企業(yè)負有出資義務，企業(yè)對原債權(quán)人享有取得出資的權(quán)利。此兩個債權(quán)債務 關(guān)系的存在，即構(gòu)成了抵銷的基本條件：雙方互負債務，互享債權(quán)。從債轉(zhuǎn)股時債的存在狀況來看，也可能雙方債的標的種類不是相同的，但只要經(jīng)過雙方的協(xié)商同意，也滿足抵銷的條件，于是，原債權(quán)人以其對原債務人企業(yè)直接享有的債權(quán)與原債務人企業(yè)收取出資標的的權(quán)利相抵銷，從而使雙方這一對債權(quán)歸于消滅。參見陳耀武 .我國金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題思考（碩士學位論文）[D].鄭州 :河南大學 ,. ④ 王松奇，主編 .中國向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國經(jīng)濟出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 20 轉(zhuǎn)股中的主導因素是原債權(quán)人對債權(quán)的處分權(quán)，但也不能忽視債務人企業(yè)的意愿。無論是債權(quán)人還是債務人、債務人股東，均不享有要求他方將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當然權(quán)利，當他方提出債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的要求時，也不承擔必須將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當然義務。換言之，債權(quán)是否轉(zhuǎn)換成股權(quán)、何時轉(zhuǎn)換、在何種條件下轉(zhuǎn)換等均是有關(guān)法律關(guān)系當事人談判、協(xié)商的結(jié)果。 （二）債轉(zhuǎn)股存在的風險 從實踐來看，債轉(zhuǎn)股雖然表現(xiàn)出一些優(yōu)點，但也暴露出許多問題，包括：債轉(zhuǎn)股并不能從根本上解決國有企業(yè)內(nèi)部的 深層次矛盾和問題。比如，雖然債轉(zhuǎn)股后企業(yè)的資產(chǎn)負債率下降，企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和財務結(jié)構(gòu)有所好轉(zhuǎn)，但企業(yè)的產(chǎn)品開發(fā)、管理體制、運行機制和公司治理等并沒有實質(zhì)性的改善，而資產(chǎn)管理公司作為投資主體的角色也未能到位，并沒有真正成為實質(zhì)意義上的股東，難以充分履行股東的權(quán)利和義務，只是充當了一個被動的投資者角色，其后果就是轉(zhuǎn)股后的企業(yè)大多并未走上股權(quán)移交、公司治理結(jié)構(gòu)完善的正軌。 在債轉(zhuǎn)股的全過程中，涉及眾多的主體，包 括銀行、企業(yè)、金融資產(chǎn)管理公司、中央政府、財政部、國家經(jīng)貿(mào)委（現(xiàn) 為商務部）、中國人民銀行、地方政府等，由于 這些主體相互獨立，必然存在彼此之間的利益分歧甚至沖突。如果沒有恰當?shù)姆芍贫劝才鸥髦黧w在債轉(zhuǎn)股中的權(quán)利和義務、 權(quán)力和 責任，平衡各主體的利益，則多方主體自主博弈的過程很可能就是新的金融風險滋生的過程。 ① 更有學者指出：“債轉(zhuǎn)股，實際是國家有關(guān)部門、銀行、金融資產(chǎn)管理公司與各類企業(yè)和地方政府之間的一次大博弈。前者的目的是通過債轉(zhuǎn)股，將銀行資產(chǎn)盤活，化解金融風險；后者由于所處的利益地位，其目的是通過債轉(zhuǎn)股，更多地從國家銀行中獲得無成本或低代價資源，長遠地解除還本付息負擔，并在日后的經(jīng)營中盡可能向金融資產(chǎn)管理公司少交 或者不交紅利?！?② 具體的講，金融資產(chǎn)管理公司通過債轉(zhuǎn)股處置不良資產(chǎn)的過程中可能發(fā)生的風險至少包含以下幾點： 債轉(zhuǎn)股的進入風險，即選擇和決定債轉(zhuǎn)股目標企業(yè)的風險 首先，由于信息不對稱，金融資產(chǎn)管理公司往往處于不利地位。一些并不符合條件的債務企業(yè)可能會不擇手段進行“包裝”，使企業(yè)符合債轉(zhuǎn)股的 標準，以享受債轉(zhuǎn)股這一“最后的晚 餐”。同時由于企業(yè)經(jīng)濟效益的好壞直接影響到上級 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題 比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周天勇 .債轉(zhuǎn)股的流程機理與運行風險 [J].經(jīng)濟研究 ,2020，（ 1）： 24. 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 21 政府對下級政府的考核，影響到地方稅收的增長和地方經(jīng)濟指標的優(yōu)劣狀況，地方政府往往會為債務企業(yè)提供種種支持。他們極有可能做出不顧地方現(xiàn)時承受力， 先硬著頭皮接下金融資產(chǎn)管理公司條件的行為，這為以后債轉(zhuǎn)股企業(yè)的股權(quán)變現(xiàn)、回購以及人員分流安置等關(guān)鍵問題埋下了隱患。應該說，國家對實施債轉(zhuǎn)股的條件是比較嚴格的，但在實際操作中已出現(xiàn)了異化，極易出現(xiàn)具備條件的企業(yè)不愿實施債轉(zhuǎn)股，而不具備條件的企業(yè)卻偏偏要急于進入債轉(zhuǎn)股行列的現(xiàn)象。①