【正文】 （三）正確辭退的主要注意問題 試用期內(nèi)不得隨意辭退員工 必須把握 “ 不符合錄用條件 ” 的原則。 ? 用人單位首先要 證明 單位 是否有 “ 錄用條件 ” ； ? 同時還得 證明 該員工 不符合 錄用條件。 ? 不知何為錄用條件，或無法證明該錄用條件就貿(mào)然辭退試用期內(nèi)的員工，是用人單位在實踐中的典型錯誤做法。 ? 維權(quán)意識強(qiáng)的員工有權(quán)要求恢復(fù)勞動關(guān)系，公司往往在管理上會陷入更加難堪的境地。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 辭退有過錯的員工應(yīng)有事實依據(jù)和制度依據(jù)。 ? 對于違紀(jì)的員工，用人單位并非可以一概辭退：必須是 嚴(yán)重違紀(jì) 的員工，用人單位方可辭退。 ? 嚴(yán)重違紀(jì)：單位在 員工手冊或者規(guī)章制度 中最好對嚴(yán)重違紀(jì)的情形要有明確規(guī)定，并且注意保留員工嚴(yán)重違紀(jì)的 事實依據(jù) 。 ? 員工嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的，單位也可隨時辭退，但同樣要注意舉證，尤其是對何謂 “ 重大損害 ” 的 舉證問題 （最好還是有制度依據(jù)，在員工手冊或者規(guī)章制度中對 重大損害的標(biāo)準(zhǔn)作明確規(guī) 定）。 ? 員工被依法追究刑事責(zé)任或者被勞動教養(yǎng)的，單位也可以隨時辭退。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 辭退無過錯的員工要提前通知和支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ? 辭退無過錯的員工要提前 30天書面通知員工本人（可以用代通知金 —— 一個月工資） ? 根據(jù)其工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 經(jīng)濟(jì)性裁員必須符合法定條件并履行法定程序。 法律對用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員作了一些適度的限制： ? 對于可以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員的用人單位必須是瀕臨破產(chǎn)，被人民法院宣告進(jìn)入法定整頓期間或生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，達(dá)到當(dāng)?shù)卣?guī)定的嚴(yán)重困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，確需裁減人員的企業(yè)。此外，上海市對實施經(jīng)濟(jì)性裁員也有嚴(yán)格限制，即上述企業(yè)必須在實施停止招工、清退各類外聘人員、停止加班加點、降低工資四項措施后仍無好轉(zhuǎn)的，才能實施經(jīng)濟(jì)性裁員。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 ? 對符合進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員條件的用人單位，應(yīng)按下列程序裁減人員： （一）提前三十日向工會或者全體職工說明情況，并提供有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營狀況的資料； （二）提出裁減人員方案； （三）將裁減人員方案征求工會或者全體職工的意見，并對方案進(jìn)行修改和完善； （四）向當(dāng)?shù)貏趧有姓块T報告裁減人員方案以及工會或者全體職工的意見，并聽取勞動行政部門的意見； （五）由用人單位正式公布裁減人員方案，與被裁減人員辦理解除勞動合同手續(xù)，按照有關(guān)規(guī)定向被裁減人員本人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，出具裁減人員證明書。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 辭退員工中的特殊限制 根據(jù) 《 勞動法 》 第二十九條的規(guī)定，出于對特殊人群的保護(hù)，員工有下列情況之一并且沒有過錯的，用人單位不能辭退： （一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動 能力的； （二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； （三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的； （四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ? 對于具備上述情形之一的員工， 除非其有嚴(yán)重違紀(jì)等過錯的 ，否則用人單位不得辭退。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 辭退員工的程序問題 ? 用人單位辭退員工時，還應(yīng)注意一個通知工會的程序問題。 《 中華人民共和國工會法 》 第 21條的規(guī)定，企業(yè)單方面解除職工勞動合同時，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 小結(jié) ? 注意合法性問題：保證證據(jù)確鑿、依據(jù)充分、程序合法。 ? 法律規(guī)定辭退員工的舉證責(zé)任完全在于 用人單位 一方，因此證據(jù)確鑿是用人單位合法解除合同的基礎(chǔ)。 ? 有相關(guān)的法律法規(guī)政策和內(nèi)部規(guī)章制度作為法律依據(jù)，這是用人單位合法辭退員工的關(guān)鍵。 ? 注意程序問題：提前通知期、書面通知形式、工會的預(yù)先告知等。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 申訴人： 李某，男，漢族， 19XX年 X月 X日生，住址：甘肅省 X縣 XX 鄉(xiāng) 被訴人： 深圳 XX物業(yè)管理有限公司，地址：福田區(qū)彩田南路 X廣場 X 室 法定代表人：王某 委托代理人： 李某，女，被訴人人事主管； 徐某，男，被訴人食堂管理員； 案由： 加班工資；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 申訴人因以上爭議事由，于 2021年 1月 15日向本會提起申訴，本會依法立案審理，現(xiàn)己審理終結(jié)。 申訴人訴稱：我 2021年 8月 6日入職被訴人處，任廚師， 未簽書面合同，未辦社保，每周加班最少 7小時，無加班費 。 2021年 1月 13日被訴人 無故辭退我，拒付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 ，本人不服，提出如下訴求： 第三部分 案例分析 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 支付 2021年 11月至 2021年 1月平時加班 51小時的工資 及 25%的補(bǔ)償金 。 支付代通知金 1600元； 支付無故辭退的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 800無及 50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 400元； 補(bǔ)辦在職期間的社會保險； 賠償申訴人打印工商資料費 60元； 被訴人承擔(dān)仲裁費。 被訴人辨稱：申訴人在 試用 期內(nèi)不符合崗位要求，不遵守公司規(guī)章制度，曾經(jīng)在 2021年 10月和 2021年 1月曠工，共計 ，鑒于這種情況我不得不作出辭退李某的決定。 經(jīng)查：申訴人 2021年 8月 6日入職被訴人處，任廚師，每月工資1600元， 未簽訂書面勞動合同 ， 雙方口頭約定試用期為 1個月 。被訴人工時制度為每周上班 5天，每天 8小時。飯?zhí)蒙习鄷r間為上午 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 7:30_13:00,下午 15:30_18: 8月 24日、 9月 18日、 9月 30日、 10月 14日、 2021年 1月 3日申訴人下班未在簽到表上簽名，但 2021年 11 、 12月考勤表反映申訴人為全勤，無加班、曠工和早退記錄。 2021年 1 月 13日被訴人以申訴人不遵守公司規(guī)章制度、曠工、在試用期內(nèi)不符 合崗位要求為由辭退申訴人，辭退時被訴人未支付申訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金。 又查，被訴人未為申訴人辦理在職期間的社會保險。 被訴人提供以下書證： 2021年 1 12月考勤表； 上下班簽到表； 申訴人做菜過咸被投訴材料一份； 被訴人 《 員工手冊 》 ； 申訴人確認(rèn) 2021年 1 12月的考勤表；對上下班的簽到表中關(guān)于2021年 8月 24日、 9月 18日、 9月 30日、 10月 14日、 2021年 1月 3日 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 下班未簽名的事實予以認(rèn)可，并表示是下班忘記簽名，不是曠工； 對投訴材料確認(rèn)；對學(xué)習(xí)過 《 員工手冊 》 確認(rèn)。 案例分析： 未簽訂勞動合同， “ 試用期 ” 無法認(rèn)定，構(gòu)成事實勞動關(guān)系；故被 訴人應(yīng)訴 “ 試用期內(nèi)不符合崗位要求 ” 無依據(jù)； 對 “ 試用期約定期限 ” 口徑不一致（用人單位應(yīng)在發(fā)生投訴后及時做出辭退的處理）； 被訴人稱 “ 試用期 6個月 ” 負(fù)舉證倒置責(zé)任，因其 “ 舉證不能 ” ，故由其承擔(dān)該訴求的不利后果，采信申訴人 “ 口頭約定 1個月 ”的訴證。 “ 加班費 ” 問題。由于 1 12月份考勤表證明了 “ 申訴人 ” 全勤而未能證明 “ 加班 ” ，且經(jīng)申訴人確認(rèn)，故支持被訴方 “ 112月份沒有加班 ” 應(yīng)訴。但對于 2021年 1月的加班及其他月份的加班由于被訴 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 方 “ 舉證不能 ” ，故支持申訴人 “ 加班事實 ” 。 由于申訴人對 “ 加班費 ” 訴求的加班日期、具體時間、具體金額無法明確，屬訴求不明確，故不予支持。 被訴方稱 “ 10及 2021年元月 ” 有 “ 曠工 ” 事實，但由于未能提供 “ 以上月份考勤表 ” 舉證 “ 曠工 ” 事實，屬 “ 舉證不能 ” ，故不予支持，而采信申訴人 “ 忘記簽到 ” 。 以上被訴方 “ 因不遵守公司規(guī)章制度 ” 不符合事實，視為由被訴人提出解除勞動關(guān)系，申訴人同意解除，應(yīng)由被訴方 “ 支付補(bǔ)償金 ” 。 由于申訴人與被訴人的解除關(guān)系事實不符合 “ 應(yīng)提前 30天通知 ”的三種情況，故不予支持申訴人。 申訴人在職期間的社會保險補(bǔ)辦訴求予以支持。 其他訴求不予支持。 勞動關(guān)系與勞動爭議處理 謝謝大家?。?！