【正文】 相應(yīng)的工程保險(xiǎn)、設(shè)備保險(xiǎn)等其他義務(wù)，業(yè)主有權(quán)自行辦理相應(yīng)的手續(xù)，所發(fā)生的費(fèi)用可以向承包商索賠。 承包商向業(yè)主提出索賠 業(yè)主未能按時(shí)提供施工 所需現(xiàn)場(chǎng) 通用合同條款第 款規(guī)定，如果業(yè)主未能及時(shí)向承包商提供進(jìn)入和占用現(xiàn)場(chǎng)各部分的權(quán)利，使承包商遭受延誤和 K 或遭致額外費(fèi)用，承包商有權(quán)要求延長(zhǎng)工期和補(bǔ)償額外費(fèi)用及合理利潤(rùn)。 通用條款第 款規(guī)定，在承包商開(kāi)出履約保函后，承包商就有權(quán)進(jìn)入和占有整個(gè)工程。承包商就開(kāi)始組織設(shè)備人員物資進(jìn)場(chǎng)。如果此時(shí)業(yè)主不能即時(shí)提供和占有現(xiàn)場(chǎng)，承包商應(yīng)該及時(shí)發(fā)索賠通知，索賠因設(shè)備、人員閑置、保函延期、占用資金利息和物價(jià)上漲等因素而遭受的額外費(fèi)用。 因執(zhí)行業(yè)主指令而導(dǎo)致的索賠因素 在項(xiàng)目執(zhí)行過(guò)程中，業(yè)主從安全或方便的角 度出發(fā)，可能會(huì)向承包商發(fā)一些工地指令，而這些指令有些會(huì)造成或?qū)?huì)造成承包商的施工工期延誤或費(fèi)用增加，這些指令包括： （ 1）通用合同條款 款中所說(shuō)的施工工程中因發(fā)現(xiàn)化石、硬幣、有價(jià)值的物品或文物、以及具有地質(zhì)和考古意義的結(jié)構(gòu)物和其他遺跡或物品，業(yè)主可能發(fā)出指令要求暫停施工，承包商因執(zhí)行這一指令而遭受延誤和招致費(fèi)用，承包商據(jù)此可以向業(yè)主提出索賠要求。 （ 2）工程變更和調(diào)整指令。在合同條件下，工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)方案在承包商建議和業(yè)主要求等構(gòu)成合同文件中都已作了明確確定，但在項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中，業(yè)主可能會(huì)對(duì)設(shè)計(jì)的局部 提出設(shè)計(jì)變更和調(diào)整要求，這些新的要求可能需要增加項(xiàng)目建設(shè)的費(fèi)用，甚至影響工期，這些也構(gòu)成了承包商索賠的依據(jù)。 （ 3）通知暫停施工的指令。根據(jù)通用合同條款第 LM 款的規(guī)定，在施工過(guò)程中，業(yè)主隨時(shí)可以指令承包商整個(gè)或部分工程暫時(shí)停工，如果承包商由于執(zhí)行這些指令暫時(shí)停工和復(fù)工而導(dǎo)致了工期延誤和費(fèi)用增加，承包商應(yīng)該向業(yè)主提出索賠要求，有權(quán)獲得工期和費(fèi)用補(bǔ)償。 （ 4）加速施工指令。如果在工程施工過(guò)程中，業(yè)主可能由于種種原因發(fā)出指示要求承包商加快施工進(jìn)度，提前完成整個(gè)或部分工程，由此而會(huì)大量增加設(shè)備、周轉(zhuǎn)性材料和人工成本 ，承包商可以向業(yè)主索賠由此而增加的費(fèi)用。 人為障礙索賠 EPC 合同 條款規(guī)定，承包商認(rèn)真執(zhí)行其他當(dāng)局要求的程序而這些當(dāng)局延誤或干擾了承包商的工作以及這些延誤和干擾是有經(jīng)驗(yàn)承包商在投標(biāo)前所不能預(yù)料的，由此而造成的工期延誤或工程中斷應(yīng)被認(rèn)為延長(zhǎng)工期的理由，承包商有權(quán)索賠。 根據(jù) EPC 合同第 款對(duì)竣工試驗(yàn)的干擾和 款試驗(yàn)延誤的試驗(yàn)規(guī)定，如果由于業(yè)主原因而造成對(duì)完工試驗(yàn)干擾和無(wú)故延誤，致使承包商增加費(fèi)用，承包商可以向業(yè)主提出延長(zhǎng)工期和補(bǔ)償增加費(fèi)用索賠。 合同條款第 條規(guī)定，在竣工試驗(yàn)中，如 果業(yè)主無(wú)理拖延承包商進(jìn)場(chǎng)進(jìn)行竣工試驗(yàn)或者拖延承包商調(diào)查不能通過(guò)竣工試驗(yàn)的原因或進(jìn)行調(diào)整或修改，導(dǎo)致承包商增加費(fèi)用，承包商可以索賠此類費(fèi)用和合理利潤(rùn)。 業(yè)主提供的原始數(shù)據(jù)錯(cuò)誤索賠 盡管在合同中規(guī)定業(yè)主不承擔(dān)在業(yè)主要求中各種錯(cuò)誤、誤差和遺失責(zé)任，但根據(jù)通用條款 對(duì)于合同中規(guī)定的或?qū)儆跇I(yè)主責(zé)任需要提供的位置、數(shù)據(jù)和信息，整個(gè)或部分工程預(yù)定用途的定義，整個(gè)工程執(zhí)行或試驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)以及和承包商不能復(fù)核的位置、數(shù)據(jù)和信息等都屬于業(yè)主的責(zé)任。如果在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)，承包商是依據(jù)這些數(shù)據(jù)而進(jìn)行設(shè)計(jì)或者進(jìn)行投標(biāo)報(bào)價(jià)的，如在執(zhí)行過(guò) 程中發(fā)現(xiàn)變化而造成工程費(fèi)用的增加，承包商可以向業(yè)主提出費(fèi)用索賠。 業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)索賠 根據(jù)合同條款第 款規(guī)定，如果是由于第 款“業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)”所列因素而導(dǎo)致整個(gè)工程、承包商貨物、文件遭受損失或損壞，承包商應(yīng)通知業(yè)主修復(fù)，并可以索賠由此產(chǎn)生的工程延誤和遭致的費(fèi)用。 法律變更的索賠 合同條款第 款規(guī)定，如果在投標(biāo)基準(zhǔn)日期后工程所在國(guó)的法律有改變包括適用新的法律，廢除或修改現(xiàn)有法律，或?qū)Υ祟惙傻乃痉ɑ蛘忉層凶?，使承包商已或?qū)⒃馐苎诱`或增加費(fèi)用，承包商可以據(jù)此向業(yè)主索賠。 延期支付索賠 為了制約業(yè)主支付，在 EPC 合同通用條款第 款中規(guī)定，如果沒(méi)有在第 款“支付時(shí)間”內(nèi)收到支付，承包商有權(quán)就未付款額按月計(jì)算復(fù)利，收取延誤期的融資費(fèi)用。 不可抗力后果索賠 EPC 合同條款第 款規(guī)定，因不可抗力因素使承包商招致延誤和 9 或 :招致費(fèi)用增加，承包商有權(quán)向業(yè)主提出索賠。不可抗力因素在第 款中給予了明確的定義： a 不是任何一方能控制的； b 簽訂合同前沒(méi)有一方能夠合理準(zhǔn)備的； c 發(fā)生后沒(méi)有辦法避免和克服的； d 不能歸結(jié)到任何一方的。 承包商停工 根據(jù) EPC 合同第 款規(guī)定，如果業(yè)主 不能履行業(yè)主的財(cái)政計(jì)劃或者不能按照EPC 合同第 款的支付時(shí)間進(jìn)行支付，承包商在通知業(yè)主 28 天后有權(quán)停工或者降低工程進(jìn)度直到承包商收到相關(guān)的證據(jù)或者支付。如果由此承包商遭受工程延誤或者增加費(fèi)用，承包商可以向業(yè)主提出工期和費(fèi)用補(bǔ)償。 承包商終止合同 根據(jù) EPC 合同第 款規(guī)定，如果在合同條款中所列出的停工規(guī)定，承包商在給出 14 天的通知后有權(quán)終止合同，而且該終止合同行為并不損害承包商的其他權(quán)利。在這種情況下，承包商有全要求業(yè)主退回履約保函，并向承包商支付相關(guān)的停工費(fèi)用和由于終止合同而遭受的損失和利 息。 1其他 還有一些潛在的索賠因素，盡管在通用合同條款里面沒(méi)有體現(xiàn)，但發(fā)生后也將給承包商帶來(lái)很大的損失，應(yīng)該在特殊條款中給予約定。例如貨幣及匯率變化、合 同推遲生效或者工程推遲開(kāi)工、生產(chǎn)資料價(jià)格變化等。 合同下承包商風(fēng)險(xiǎn)防范 針對(duì)上述情況，為了規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)，降低對(duì)自己不利的因素，則在編寫投標(biāo)書(shū)時(shí)承包商應(yīng)該進(jìn)行認(rèn)真的風(fēng)險(xiǎn)審核，盡量防范或彌補(bǔ)風(fēng)險(xiǎn)，并且在商務(wù)澄清、技術(shù)澄清和合同文件談判時(shí)予以落實(shí)，做到有效的風(fēng)險(xiǎn)防范。對(duì)于合同正文條款以及有關(guān)的附件，應(yīng)該對(duì)以下幾個(gè)方面進(jìn)行重點(diǎn)審核。 工程范圍的 界定 首先要審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍，注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。如果是項(xiàng)目分段招標(biāo)，注意與其他承包商工程范圍之間的界定。 延期開(kāi)工費(fèi)用補(bǔ)償 EPC 合同的合同價(jià)格通常是固定價(jià)格。由于有的項(xiàng)目簽完合同后并不一定能夠馬上開(kāi)工，但由于物價(jià)上漲等因素，造成總合同造價(jià)上漲，所以合同里面有必要規(guī)定調(diào)價(jià)條款。 誤期罰款 對(duì)于誤期罰款條款的審核主要檢查（ 1）工期和罰款方法是否合理；（ 2）罰款的費(fèi)率是否合理，是否過(guò)高，是否重復(fù)計(jì)算；（ 3）罰款是否規(guī)定了累計(jì)最高限額。 性能指 標(biāo)罰款 對(duì)性能指標(biāo)罰款的審核，主要審核（ 1）對(duì)性能指標(biāo)的確定和罰款的計(jì)算方法是否合理；罰款的費(fèi)率是否合理，是否過(guò)高，（ 2）是否重復(fù)計(jì)算；（ 3）罰款是否規(guī)定了累計(jì)最高限額；（ 4）要特別注意審核業(yè)主對(duì)性能指標(biāo)超標(biāo)的拒收權(quán)。因?yàn)榫苁諏?duì)承包商的打擊是致命的，所以必須嚴(yán)格審核性能指標(biāo)超標(biāo)達(dá)到什么數(shù)值可以拒收是否合理。 EPC 工程總承包項(xiàng)目合同的爭(zhēng)端解決 在出現(xiàn)索賠和被索賠的情況時(shí)，往往會(huì)因兩方的觀點(diǎn)不一致而相互爭(zhēng)執(zhí)不下，這時(shí)候就需要申請(qǐng)爭(zhēng)端解決。所以在簽訂審核合同風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，要認(rèn)真對(duì)待爭(zhēng)議裁決條款。 合同爭(zhēng)議的類型 EPC 合同的工程承包范圍是承包方投標(biāo)報(bào)價(jià)的基礎(chǔ)，也是承包方向業(yè)主交付工 程建設(shè)成果的界定，是雙方簽訂合同的基礎(chǔ)。 EPC 合同的范圍通常會(huì)在業(yè)主要求中予以說(shuō)明，但是業(yè)主的要求文件一般比較簡(jiǎn)潔，而且在合同文件中，業(yè)主要求是優(yōu)先招投標(biāo)文件的，當(dāng)業(yè)主要求與招投標(biāo)文件有不一樣的地方，又或是要求不明確時(shí)，雙方對(duì) EPC 合同的范圍就容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。再加上有時(shí) EPC 承包模式中，部分設(shè)計(jì)工作已經(jīng)由業(yè)主在項(xiàng)目前期進(jìn)行了，由此也會(huì)致使合同范圍的界定產(chǎn)生不清楚的情況。EPC 合同中業(yè)主要求也會(huì)發(fā)生變 化，當(dāng)業(yè)主和承包商理解不一致時(shí)，也容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。 設(shè)計(jì)范圍的不明確也是范圍爭(zhēng)議的一個(gè)主要部分。在 EPC 合同中，業(yè)主方所能做到的只是初步設(shè)計(jì)，通常情況下僅能用于估價(jià)，具體的設(shè)計(jì)工作還是由承包商來(lái)承擔(dān)。但是，在 EPC 合同中對(duì)工作范圍的描述僅是對(duì)項(xiàng)目的重要部分進(jìn)行界定，缺乏對(duì)細(xì)節(jié)部分的說(shuō)明，這時(shí)就需要承包商在進(jìn)行詳細(xì)設(shè)計(jì)時(shí)加以考慮。一般情況下，承包商是很難做到準(zhǔn)確理解類似“滿足項(xiàng)目的使用和功能要求”這類籠統(tǒng)的描述的，因而容易導(dǎo)致雙方對(duì)設(shè)計(jì)范圍理解不同，從而引發(fā)爭(zhēng)議。 由于某些原因引起的工期拖延會(huì) 導(dǎo)致業(yè)主和承包商在責(zé)任劃分上出現(xiàn)意見(jiàn)分歧，這就是工期拖延爭(zhēng)議。 工期拖延通常會(huì)由多種原因造成，根據(jù)引起原因的不同，工期拖延可以分為兩種：（ 1）由非承包方過(guò)錯(cuò)引起的工期拖延。這時(shí)承包方雖然不一定能夠得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，但通常是可以獲得原諒的，承包商有權(quán)獲準(zhǔn)延長(zhǎng)合同完成的時(shí)間。 例如：不可抗力引起的延誤；不利自然條件或客觀障礙引起的延誤；罷工或其他經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致的延誤；業(yè)主或業(yè)主代表原因?qū)е碌难诱`。（ 2）由承包商自己過(guò)錯(cuò)引起的延誤。這時(shí)如果沒(méi)有業(yè)主或其代理人的不當(dāng)行為，承包商就需要無(wú)條件地按照合同規(guī)定的時(shí)間完成任務(wù) ，而無(wú)權(quán)獲準(zhǔn)延長(zhǎng)工期，否則就構(gòu)成違約。 工程實(shí)踐中引起工期拖延的原因是多方面的，盡管在 EPC 合同中通常會(huì)對(duì)承包方原因造成工期拖延的責(zé)任做出規(guī)定，也會(huì)對(duì)非承包方原因引起的工期拖延適當(dāng)予以延長(zhǎng)。但實(shí)際情況是，盡管合同中有詳盡的規(guī)定，當(dāng)工期拖延時(shí)，當(dāng)事雙方就可能會(huì)尋找各種理由，來(lái)指責(zé)是對(duì)方的過(guò)錯(cuò)，以此來(lái)逃避承擔(dān)責(zé)任或改變計(jì)算方法和標(biāo)準(zhǔn)來(lái)減少賠償金額，工期拖延爭(zhēng)議從而產(chǎn)生。 索賠爭(zhēng)議是指業(yè)主對(duì)承包商提出的索賠要求不予承認(rèn)，或是雙方在索賠金額上不能達(dá)成一致。如業(yè)主援引免責(zé)條款以解除自己的賠償責(zé)任；業(yè)主認(rèn) 為承包商的索賠依據(jù)不足或是承包商對(duì)索賠金額的計(jì)算不合理，無(wú)法接受；業(yè)主要求扣除承包商因質(zhì)量缺陷、工期超時(shí)等問(wèn)題支付的罰金數(shù)額過(guò)大，致使承包商所得補(bǔ)償減少等。 采購(gòu)爭(zhēng)議是指承包商在負(fù)責(zé)采購(gòu)?fù)瓿晒こ趟仨毜?，包括設(shè)備、材料，備件在內(nèi)的一切物資過(guò)程中，因設(shè)備和材料的質(zhì)量、價(jià)格以及試驗(yàn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。采購(gòu)設(shè)備和材料的價(jià)格以及質(zhì)量對(duì) EPC 工程項(xiàng)目有著重大的影響。實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生 的是承包商在采購(gòu)時(shí)利用合同文件中“滿足業(yè)主要求”這一籠統(tǒng)規(guī)定，以次充好來(lái)賺取更多的利潤(rùn)。這種情況的發(fā)生業(yè)主肯定不會(huì)接受，或者是 要求承包商更換符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備和材料，或者是接受這種情況，但會(huì)相應(yīng)降低合同價(jià)格。 當(dāng)此時(shí)合同雙方都片面追求己方利益時(shí)，爭(zhēng)議就會(huì)產(chǎn)生。 EPC 合同通常對(duì)整個(gè)工程采用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范都有明確規(guī)定，包括重要設(shè)備的制造標(biāo)準(zhǔn)。但實(shí)踐中常發(fā)生的情況是，承包商從業(yè)主指定的廠家采購(gòu)某一設(shè)備，但該廠家在制造該設(shè)備時(shí)無(wú)法采用項(xiàng)目規(guī)定的制造標(biāo)準(zhǔn)，而是采用自己的標(biāo)準(zhǔn)，比如 EPC 合同中規(guī)定的是英國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，但承包商在業(yè)主指定的廠家中選擇了日本廠家，而日本廠家的制造標(biāo)準(zhǔn)與 EPC 合同要求的不一致，這時(shí) EPC 合同對(duì)此又沒(méi)有明確規(guī)定時(shí)，合同雙 方就會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。 采購(gòu)的設(shè)備和材料的試驗(yàn)是承包商交付工程所不可缺少的，當(dāng)業(yè)主按照合同規(guī)定進(jìn)行試驗(yàn)時(shí)，承包商應(yīng)給予配合。對(duì)于在試驗(yàn)過(guò)程中業(yè)主改變?cè)囼?yàn)方法和地點(diǎn)而需要增加試驗(yàn)費(fèi)用，這部分費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)也是爭(zhēng)議產(chǎn)生的潛在因素。 合同文件表述錯(cuò)誤爭(zhēng)議，是指由于合同文件表述錯(cuò)誤而出現(xiàn)的雙方責(zé)任無(wú)法界定而引發(fā)的爭(zhēng)議。 表述錯(cuò)誤通常包括兩種情況，第一種情況是業(yè)主的表述是錯(cuò)誤或不明確容易引起承包商誤解，并且這種表述錯(cuò)誤是承包商不容易發(fā)現(xiàn)的。當(dāng)承包商按照錯(cuò)誤的表述進(jìn)行工程建設(shè)遭受損失時(shí)，業(yè)主往往引用 EPC 合同條款中規(guī)定的，承包商應(yīng)負(fù)責(zé)審查業(yè)主提供的數(shù)據(jù)為由，拒絕補(bǔ)償承包商的損失。但是，從承包商方面來(lái)講，其是按照合同規(guī)定來(lái)進(jìn)行工程建設(shè)的，損失不應(yīng)由其承擔(dān)，因此會(huì)不可避免產(chǎn)生爭(zhēng)議。 第二種情況是業(yè)主有意隱瞞本應(yīng)向承包商提供的數(shù)據(jù)，當(dāng)承包商根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)或者其他途徑獲取的信息仍無(wú)法對(duì)合同做出準(zhǔn)確理解而造成損失時(shí)。這部分損失應(yīng)該由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)，以及承擔(dān)份額的分配也會(huì)引發(fā)合同爭(zhēng)議。 終止合同是一種非常嚴(yán)重的行為，任何一方終止合同都會(huì)嚴(yán)重?fù)p害合同另一方的利益，因而終止合同引發(fā)的爭(zhēng)議也是最多的。但是，終 止合同有時(shí)是在某種特殊情況下為避免更大損失而采取的必要補(bǔ)救方法。因此，雙方當(dāng)事人應(yīng)該事先在合同中規(guī)定終止合同時(shí)各方的權(quán)利和義務(wù)，以便于合理解決爭(zhēng)議。 （ 1）承包商責(zé)任引起的合同終止。例如，承包商嚴(yán)重拖延工程，并已被證明無(wú)能力改變這種局面；承包商破產(chǎn)或嚴(yán)重負(fù)債而無(wú)力償還，以致使工程停滯等。當(dāng)這種情況發(fā)生時(shí)，如果合同中沒(méi)有明確規(guī)定，業(yè)主將要求承包商賠償因工程終止造成的損失；承包商則會(huì)要求承包商對(duì)其已完成的工程付款，并要求補(bǔ)償已運(yùn)到現(xiàn)場(chǎng)的材料、設(shè)備和各種設(shè)施費(fèi)用等，由此引發(fā)爭(zhēng)議。 （ 2）業(yè)主責(zé)任引起的終止合同。例 如，業(yè)主不履行合同約定拖延付款并被證明無(wú)力償還欠款、無(wú)力清償其他債務(wù)或者破產(chǎn)，而且已經(jīng)影響了承包商的正常工作等。承包商要求業(yè)主賠償因終止合同而遭受的嚴(yán)重?fù)p失。 （ 3）不屬于任何一方責(zé)任引起的終止合同。例如，不可抗力所造成的合同終止。如果合同中沒(méi)有明確約定可以免除受不可抗力影響的一方對(duì)不履行合同所造成損失承擔(dān)責(zé)任，將會(huì)引起爭(zhēng)議。 （ 4）其他原因終止合同。例如，業(yè)主因改變?cè)O(shè)計(jì)方案通知承包商終止合同，業(yè)主同意給予承包商適當(dāng)補(bǔ)償，但承包商認(rèn)為補(bǔ)償不足或要求賠償利潤(rùn)損失和喪失其他工程承包機(jī)會(huì)而造成的損失，由此引發(fā)爭(zhēng)議 。 爭(zhēng)議解決程序 工程實(shí)踐中爭(zhēng)議發(fā)生之后，為了使?fàn)幾h給各方造成的損失降至最低，最好規(guī)定相應(yīng)的爭(zhēng)議解決程序，這樣才能讓爭(zhēng)議雙方明確各自的責(zé)任和義務(wù)，使?fàn)幾h得以順利解決。