【文章內(nèi)容簡介】 向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于四川省 高級人民法院。 案例 84 為什么有人會放棄中標(biāo)資格 一、案例簡介 某縣于 8 月 18日完成了一項概算為 400 萬元的建設(shè)工程評標(biāo)活動，招標(biāo)代理機構(gòu)及時向采購人提交了中標(biāo)侯選人的推薦名單順序表，其中標(biāo)順序依次為：第一中標(biāo)人為 A 公司，投標(biāo)價 378萬元；第二中標(biāo)人為 B 公司，投標(biāo)價為 397 萬元；第三中標(biāo)人為 C 公司，投標(biāo)價為 404 萬元等等，同時還推薦由 A 公司中標(biāo)，對此，采購人于 8 月 20 日根據(jù)評標(biāo)報告及其中標(biāo)商推薦表確定了中標(biāo)商為 A 公司，并于 8 月 22 日向 A 公司發(fā)出了中標(biāo)通知書，同時要求其在一個月內(nèi)前來簽訂政府采購合同 ，另外還一并向其他幾個沒有中標(biāo)的投標(biāo)人通報了招標(biāo)結(jié)果，可誰知，在 8 月 28 日， A 公司卻主動向采購人提出報告，申稱其因投標(biāo)?不慎?，無利可圖，如繼續(xù)履行該投標(biāo)事項，將會導(dǎo)致更大的經(jīng)濟損失，因而情愿被沒收 30000 元投標(biāo)保證金而放棄其中標(biāo)資格，對此，采購人只得根據(jù)招標(biāo)文件及有關(guān)法律規(guī)定，在沒收了 A 公司 3萬元保證金的同時，確認(rèn)了 B 公司以 397 萬元的成交價中標(biāo)。 二、案例調(diào)查 在上述案例中， A 公司稱其繼續(xù)履約將蒙受更大的經(jīng)濟損失，因而，只得放棄中標(biāo)資格，初看起來是一件很正常的也很合理的現(xiàn)象，也發(fā)覺不出其中有什么違 規(guī)行為，但從采購人的角度來看，就有一種明顯的異常感覺，因為由于 A 公司放棄其中標(biāo)資格，采購人的采購價從 378 萬元上升到了 397 萬元，多付出了 19 萬元，況且，評標(biāo)專家也認(rèn)為， A 公司 378萬元的投標(biāo)價是一個合理的投標(biāo)價，也并不是最低價，該投標(biāo)價對 A 公司來說，應(yīng)當(dāng)仍有一定的利潤空間，而 A 公司卻甘心?白送?了 30000 元保證金而放棄其中標(biāo)資格，說明其肯定?另有所圖?，但 A 公司能?圖?什么呢，為何要將其中標(biāo)資格讓給 B 公司呢，于是采購人及其采購代理機構(gòu)就將這一不正常的?放棄中標(biāo)資格?行為報告給了采購監(jiān)督管理機構(gòu)，并請求采 購監(jiān)督管理部門查明該行為的事實真相，對此，該縣的財政部門、紀(jì)檢監(jiān)察等部門組成了一個調(diào)查小組，首先對 A 公司進(jìn)行了明查暗訪，結(jié)果發(fā)現(xiàn)， A 公司的經(jīng)營狀況確實不太理想，其放棄中標(biāo)資 格也有可能，但這不能成為其違法的理由，于是核查組工作人們又將目光的焦點轉(zhuǎn)移到了 B 公司，經(jīng)過了一個星期的明查暗訪，終于發(fā)現(xiàn)了這起?放棄中標(biāo)?現(xiàn)象中舞弊陰謀，原來， B 公司給了 A 公司 10 萬元現(xiàn)鈔，作為 A 公司放棄其中標(biāo)資格的代價，這樣，雙方各有所圖： B 公司付出了 10 萬元的代價，其原來的投標(biāo)價為 397 萬元，現(xiàn)在就相當(dāng)于以 387萬元中標(biāo)， 而 A 公司，也未?白跑?，扣除了被沒收的 30000 元保證金外，仍可?白得? 7萬元現(xiàn)金，這就是這起?棄權(quán)?行為的事實真相。日前，有關(guān)部門已對 A、 B 公司的通謀作弊行為進(jìn)行了嚴(yán)肅的處理，但，案情留給人們的教訓(xùn)太深刻了。 三、案例分析 對任何一個投標(biāo)人來說，其投標(biāo)報價總是經(jīng)過深思熟慮，結(jié)合多種因素，經(jīng)綜合決策后才作出的，一般來說，投標(biāo)人是不會放棄其中標(biāo)機會，而如果投標(biāo)人一反常態(tài)，再?否定?其報價，特別是放棄其中標(biāo)資格，那就肯定會存在著一些不可告人的?秘密?，上述雖是一個個別的案例，但其反映了絕大多數(shù)?棄權(quán)?商所共 同耍弄的舞弊行為，可以說是他們慣用的?棄權(quán)?花招伎倆，大家必須要予以提防，并注意識破各種?放棄中標(biāo)資格?現(xiàn)象背后所隱含的各種不法行為。 第一和第二中標(biāo)人見利忘形、忘法，相互通謀作弊 ,共同坑害采購人，是發(fā)生放棄中標(biāo)資格現(xiàn)象的一大重要因素。在實際工作中，如果在評標(biāo)結(jié)果出來后，當(dāng)?shù)谝恢袠?biāo)人的成交價與第二中標(biāo)人的報價相差較大時，往往就會導(dǎo)致這兩個投標(biāo)人相互串通作弊，共同謀取更多的不法之財，其手段就是我們在上面所發(fā)現(xiàn)的那樣，第二中標(biāo)人向第一中標(biāo)人支付回扣或好處費，以收買第一中標(biāo)人放棄其中標(biāo)資格，這樣，第二中標(biāo) 人就可以以較高的成交價中標(biāo)，從而雙方各都有利可圖，這就是實際工作中出現(xiàn)得較多的?放棄?中標(biāo)資格的不法現(xiàn)象。 有少數(shù)投標(biāo)人在?搶?得中標(biāo)資格后，才深感自己的利潤空間太小，面對嚴(yán)格的合同條款，只得主動放棄其中標(biāo)資格。政府采購業(yè)務(wù)對任何供應(yīng)商或投標(biāo)人來說都是垂涎欲滴的，從而導(dǎo)致少數(shù)投標(biāo)人為了?搶?得中標(biāo)資格，就作出超過其正常承受能力的優(yōu)惠成交價，承諾出各種周到完善的服務(wù)措施等等，而真正履行起來，他們卻既感到無法兌現(xiàn)其承諾措施，又感到無利可圖，甚至于還能虧本，因而，當(dāng)他們中標(biāo)后，面對要簽訂嚴(yán)肅苛刻的合同條款 ，才?醒悟?過來，后悔自己投標(biāo)時欠缺周密和長遠(yuǎn)的考慮，因而只有選擇放棄其中標(biāo)資格才能算是最佳的決策，才能挽回其不必要的更大的經(jīng)濟損失，這種麻木不仁的現(xiàn)象也時有發(fā)生。 少數(shù)投標(biāo)商在中標(biāo)后不久，發(fā)現(xiàn)自己在合同履行方面存在沖突和交叉的現(xiàn)象，無法調(diào)劑或組織到足夠的生產(chǎn)和技術(shù)能力去履行該合同，因而也只得放棄其中標(biāo)資格。在實際工作中，投標(biāo)人一般都是一邊在履行著一個或幾個合同的同時，一邊又積極尋找下一個業(yè)務(wù)合同，以保持其生產(chǎn)設(shè)備和技術(shù)能力不至于出現(xiàn)?閑臵浪費?的情況，這就容易產(chǎn)生一些弊端，如，幾筆中標(biāo)業(yè)務(wù)的履行期 間發(fā)生了沖突或交叉，雖然有時是以理想的價格中了的新標(biāo)，但在該合同的履行期間，卻又難以抽出正在施工中的設(shè)備和技術(shù)能力，如果冒然簽下了合同，在將來無法履行好合同的時候，就會受到很大的經(jīng)濟損失，因而他們也只好選擇放棄中標(biāo)資格。 四、防范措施 其實，放棄中標(biāo)資格的因素可能會較多，但無論其中是否會有違法亂紀(jì)行為，都會嚴(yán)重地干擾了招標(biāo)采購的市場秩序，對此，我們必須要注意防范，并加以遏制。 要嚴(yán)厲打擊各種放棄中標(biāo)資格行為，使違法行為得不償失。對一般性質(zhì)的因事前考慮不周，而中標(biāo)后才清醒過來的中標(biāo)人來說，對其放棄中標(biāo) 資格的行為，要嚴(yán)格按規(guī)定沒收其投標(biāo)保證金，決不能姑息遷就；而對涉嫌違法亂紀(jì)、通謀作弊等行為而放棄中標(biāo)資格的行為，則更加要加大處罰力度，使其違法行為的后果得不償失，只有這樣才能有效遏制輕意放棄中標(biāo)資格行為的發(fā)生。 在招標(biāo)通知書中，要加入善意提醒投標(biāo)人要慎重作出投標(biāo)決策的內(nèi)容。在實際工作中，往往有些投標(biāo)人在投標(biāo)時，考慮得較多的是如何能夠中標(biāo)，而很少考慮是否來不及組織技術(shù)和設(shè)備力量去履行合同，也有少數(shù)投標(biāo)人采用了低價?搶?標(biāo)下策等等，總結(jié)又都選擇了?棄權(quán)?方案，這充分顯示了一些投標(biāo)人的投標(biāo)決策淺缺科學(xué)合理 性，因此，在發(fā)出的招標(biāo)通知書中，必須要加入一些提醒投標(biāo)人要慎重決策等方面的條款，以防患于未然，避免各種不必要的經(jīng)濟損失和浪費。 案例 85 某公司包裝中心工程招投標(biāo)剖析 一、案例簡介 (一 ) 項目決策過程： 2021 年 8 月份 , 公司領(lǐng)導(dǎo)班子召開項目會議，決定對籌備建設(shè)包裝中心。 9 月 4 日，公司成立了包裝中心項目領(lǐng)導(dǎo)小組，組長由公司副總擔(dān)任，成員有財會、設(shè)備、基建、企劃、審計、廠辦室等部門人員組成。 9 月 27日，由南京某大學(xué)設(shè)計院拿出了包裝中心設(shè)計方案的初稿；經(jīng)過公司領(lǐng)導(dǎo)班子集體研究通過。 10 月 8 日 — 11月 9 日設(shè)計院拿出了工程整體施工圖。 （二）招標(biāo)投標(biāo)過程 包裝中心項目確定后，公司原本采取議標(biāo)形式，達(dá)到降低造價成本，后來決定采用公開招標(biāo)形式進(jìn)行發(fā)包。 10月 18 日 — 23 日，由基建科技術(shù)人員起草，企劃部負(fù)責(zé)在本市、縣電視臺發(fā)布了招標(biāo)啟示，要投標(biāo)施工企業(yè)具有一級以上資質(zhì)。截止 24 日，共有22 家建設(shè)施工單位報名，經(jīng)公司初審，符合條件的有 12 家。 10 月 31 日 — 11 月 2 日，由項目組長帶領(lǐng)財會、設(shè)備、基建等部門人員，對符合條件的 12家報名單位進(jìn)行走訪和資質(zhì)審查。由財會、設(shè)備、基建等部門人員，向 公司寫出?關(guān)于包裝中心工程投標(biāo)單位考察情況的匯報?，推薦南通某施工企業(yè)、南京某施工企業(yè)、江蘇省某施工企業(yè)、中建某施工企業(yè)、淮安某施工企業(yè)、南京市某施工企業(yè)等 6 家建筑企業(yè)參與投標(biāo)，經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)同意。 11 月 15 日，由基建科經(jīng)辦人通知 6 家企業(yè)到公司購買了招標(biāo)文件。招標(biāo)文件由基建科技術(shù)人員起草，經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)審核定稿。招標(biāo)文件規(guī)定于 11 月22 日 14 時的在公司一樓會議室舉行開標(biāo)會議。 11 月 21 日，公司領(lǐng)導(dǎo)和基建科的同志，帶著招標(biāo)文件到招標(biāo)辦，請招標(biāo)辦在 11 月 22 日上午前去監(jiān)督開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)過程。因?qū)η捌谡?標(biāo)工作情況不了解，招標(biāo)辦就組織有關(guān)人員對招標(biāo)文件進(jìn)行了審核。審核后，指出該招標(biāo)文件存在 17 處違背有關(guān)招投標(biāo)法律、法規(guī)的地方，并以書面形式告知該公司，要求立即糾正。 11 月 22 日，公司根據(jù)招標(biāo)辦的書面要求對有關(guān)問題進(jìn)行了澄清和修改，并把澄清和修改的內(nèi)容作為招標(biāo)文件的補充部分，通知了所有標(biāo)書買受人。同時，將開標(biāo)時間改為 11 月 26日上午 9 時整； 11 月 26 日，開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)。上午 7 時，由公司委派一名領(lǐng)導(dǎo)同志和基建科人員到招投標(biāo)服務(wù)中心抽取評委，共抽取了經(jīng)濟和技術(shù)類專家共 5 人；9 時，開標(biāo)會議在公司一樓會議 室召開。開標(biāo)會議由項目領(lǐng)導(dǎo)小組組長主持，參加人員有：所有投標(biāo)單位代表；公司有關(guān)人員；招標(biāo)辦監(jiān)督人員；招投標(biāo)服務(wù)中心工作人員；紀(jì)委派駐監(jiān)察人員等。評標(biāo)工作由在招投標(biāo)服務(wù)中心抽取的 5名評標(biāo)專家和公司安排的 2名人員共 7 人組成的評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)。經(jīng)過評審，最終確定淮安某建筑公司以 480 萬元（不含網(wǎng)架）中標(biāo)。 11月 27 日 — 28 日，公司在公司醒目處和招投標(biāo)服務(wù)中心信息欄，對中標(biāo)結(jié)果進(jìn)行了公示。 12 月 5日，由公司法人委托人和中標(biāo)的淮安某建筑公司法人委托人簽定了合同。 （三）施工過程 合同簽定后， 12 月 9 日，淮安 某建筑公司（以下稱施工單位）組織人員進(jìn)場施工。在施工初期，項目部的人員都是由該公司派人擔(dān)任，發(fā)包方某公司（以下稱建設(shè)單位）也派出專人負(fù)責(zé)工地現(xiàn)場的監(jiān)督工作。從打樁施工開始后，中標(biāo)項目經(jīng)理李某就很少到施工現(xiàn)場，且提供的施工設(shè)備也比較陳舊，一臺塔吊是報廢品，根本不能正常使用；在施工隊伍中有很多工程所在地的當(dāng)?shù)厝?，施工進(jìn)度緩慢。 2021 年 2 月 12 日，建設(shè)單位派駐工地監(jiān)督的負(fù)責(zé)人發(fā)現(xiàn)有三根樁移位，當(dāng)即向建設(shè)單位公司領(lǐng)導(dǎo) 進(jìn)行了匯報，公司立即找施工單位和施工監(jiān)理人員進(jìn)行詢問，他們均承認(rèn)已發(fā)現(xiàn)這個問題， 并在采取補救措施，公司一方面敦促施工單位抓緊解決問題；另一方面積極與設(shè)計單位聯(lián)系補救辦法。 2 月 16 日，設(shè)計單位告知建設(shè)單位說，你公司已派人到我單位聯(lián)系過此事，要求變更圖紙。建設(shè)單位發(fā)現(xiàn)有人假冒公司名義到工程施工圖設(shè)計單位去過。后經(jīng)公安部門偵查，發(fā)現(xiàn)是該施工單位的一位分包經(jīng)理私刻建設(shè)單位公章問題。 2 月 22 日，在施工中又有二根樁移位，施工單位當(dāng)即向建設(shè)單位報告，并落實了補救措施。 針對施工單位在施工中出現(xiàn)的一系列問題，建設(shè)單位主要領(lǐng)導(dǎo)多次與施工單位交涉，要求加強施工管理，保證施工質(zhì)量和進(jìn)度，并提出更換 施工項目經(jīng)理。 2 月 23 日，施工單位將原項目經(jīng)理李某更換為張某。但是，施工進(jìn)度和質(zhì)量一直達(dá)不到要求。 5 月 13日，建設(shè)單位向招標(biāo)辦書面反映施工單位在包裝中心施工中，存在 7 大問題。具體是：嚴(yán)重違規(guī)，轉(zhuǎn)包分包；隊伍殘雜，散兵游勇；管理不力，現(xiàn)場混亂；無視安全，設(shè)備陳舊；漠視質(zhì)量，事故頻發(fā)；藐視法紀(jì)，私刻公章；落實不力，進(jìn)度嚴(yán)重滯后； 5 月 14日，招標(biāo)辦針對建設(shè)單位反映的問題，向施工單位進(jìn)行了函告，要該建筑公司對施工過程中存在的問題能夠采取更加得力、更加扎實、更加有效的措施，認(rèn)真加以解決，保進(jìn)度、保質(zhì)量、 保工效； 5 月 27日，施工單位對招標(biāo)辦的?函?進(jìn)行了回復(fù)。承認(rèn)施工過程中確實存在一些問題，給建設(shè)單位造成的損失愿承擔(dān)部分費用；并表示加快進(jìn)度，確保 6月底竣工。 二、法律分析 包裝中心作為近年來投入較大的項目，建設(shè)單位領(lǐng)導(dǎo)非常重視，專門成立了領(lǐng)導(dǎo)小組，工程發(fā)包采用招投標(biāo)方式進(jìn)行。但是，從調(diào)查情況看，按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，無論是招投標(biāo)環(huán)節(jié)還是施工過程都存在一定的問題。 一是建設(shè)單位操之過急，簡化手續(xù)，不按程序辦事，在不具備自行招標(biāo)的情況下而自行招標(biāo)，形成招標(biāo)投標(biāo)很多地方不規(guī)范；在施工過程中，管理不嚴(yán)，監(jiān)督 不到位，致使施工過程問題較多。 招標(biāo)公告未在指定媒體上發(fā)布。按照?招投標(biāo)法?等有關(guān)規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。并非只是在市、縣電視臺上發(fā)布。 投標(biāo)人資格審查不規(guī)范。按照?招標(biāo)投標(biāo)法?等有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人的資格審查工作必須在招標(biāo)辦的監(jiān)督下，按照隨機抽取法或計分排名等法定程序，科學(xué)的確定一定數(shù)量的潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)。并非以考察代審查。 招標(biāo)文件編制缺陷多。按照?招標(biāo)投標(biāo)法?等有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人自行不能編制招標(biāo)文件，應(yīng)委托具有 一定資質(zhì)的中介機構(gòu)編制。 給予投標(biāo)人時間不充分。按照?招標(biāo)投標(biāo)法?規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間；依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于二十日。 施工中質(zhì)監(jiān)沒到位。在工程質(zhì)監(jiān)上，因費用問題 ,造成有關(guān)工程質(zhì)監(jiān)部門沒能參與工程質(zhì)監(jiān)。 公司安排的工程監(jiān)管人員監(jiān)管不到位。對樁基澆鑄如采取旁站監(jiān)督