【文章內(nèi)容簡介】 058，582．40元；代墊防水工程款及違約金1，420，927．67元；逾期回遷給烏魯木齊市體委補償金70萬元等應(yīng)由青建集團(tuán)賠償。一審法院認(rèn)為，青建集團(tuán)未按期交工的原因是成功公司未按合同約定按時交付施工現(xiàn)場、邊設(shè)計邊施工致使工程設(shè)計變更頻繁且延遲、擴大建設(shè)規(guī)模、不及時撥付工程款、供料遲延等原因造成，依據(jù)合同約定和簽證，工期應(yīng)予以順延，故未按期交工的責(zé)任在成功公司，逾期交工責(zé)任不應(yīng)由青建集團(tuán)承擔(dān)；依據(jù)成功公司提供的證據(jù)證實業(yè)主退攤的情況自2001年2月19日施工期間即已發(fā)生，在約定的交工日期前，而施工合同約定的交工日期為2001年11月28日，成功公司的證據(jù)不能證實業(yè)主退攤的原因是青建集團(tuán)延期交工造成，成功公司也未提供向銀行墊付攤位按揭款及利息的證據(jù)。成功公司認(rèn)為代青建集團(tuán)墊付防水工程款及違約金1，420，927．67元沒有事實和法律依據(jù)，該款項是經(jīng)已生效的新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市天山區(qū)人民法院（2003）天民一初字第3753號民事判決書、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（2002）新民一終字第150號民事判決書判令成功公司應(yīng)向防水工程施工單位承擔(dān)的違約金410，970元和支付拖欠的工程款978，500．76元，該項債務(wù)已經(jīng)生效判決確認(rèn)系成功公司的債務(wù)，并非青建集團(tuán)的債務(wù)，成功公司代青建集團(tuán)墊付的理由沒有事實和法律依據(jù)。成功公司認(rèn)為逾期回遷給新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市體委補償金70萬元等應(yīng)由青建集團(tuán)賠償?shù)睦碛蓻]有事實依據(jù)，該筆補償金系因成功公司欠付新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市體委拆遷費550萬元，新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市體委起訴后雙方達(dá)成協(xié)議，成功公司同意補償新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市體委的費用，事由是欠付第三方的拆遷費，與青建集團(tuán)無關(guān)。以上，成功公司要求青建集團(tuán)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失75，358，939．25元無事實及法律依據(jù)，不予支持?！　。ㄆ撸╆P(guān)于青建集團(tuán)應(yīng)否交付施工資料問題。因該工程為未完工工程，青建集團(tuán)撤離工地后應(yīng)當(dāng)向建設(shè)方交付有關(guān)的施工原始資料和報建手續(xù)。雙方合同對此雖未明確約定，但依據(jù)《中華人民共和國合同法》有關(guān)附隨義務(wù)的規(guī)定，青建集團(tuán)應(yīng)予交付?！　。ò耍╆P(guān)于青島建行應(yīng)否承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任問題。2001年4月24日，青島建行給新疆成功科貿(mào)有限公司出具的《承包保函》為連帶責(zé)任的最高額保證合同。約定的保證最高額為1000萬元，保證方式為連帶責(zé)任保證，保證事項為青建集團(tuán)違約，保證期間自2001年4月24日至2002年10月30日。該《承包保函》系保證人青島建行的真實意思表示，保證人符合《中華人民共和國擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保人的主體資格，為有效保證。成功公司認(rèn)為青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包，存在違約事實，要求保證人青島建行承擔(dān)最高額保證責(zé)任的理由成立。青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，但成功公司未向青建集團(tuán)主張1000萬元的違約責(zé)任，僅請求擔(dān)保人青島建行承擔(dān)1000萬元的擔(dān)保責(zé)任，故成功公司的此項訴訟請求予以支持。青島建行辯稱的擔(dān)保權(quán)人為新疆成功科貿(mào)有限公司，成功公司無權(quán)主張的理由沒有事實和法律依據(jù)，成功公司系新疆成功科貿(mào)有限公司經(jīng)工商行政管理機關(guān)變更登記設(shè)立，變更前的公司債權(quán)債務(wù)依法應(yīng)由變更后的公司承繼和承擔(dān)，故青島建行的辯稱理由不能成立，不予支持?！　。ň牛╆P(guān)于南通四建應(yīng)否承擔(dān)返工費用問題。成功公司依據(jù)自行委托的檢測報告認(rèn)為工程質(zhì)量存在問題，返工費用為68萬元，要求南通四建承擔(dān)的理由無事實和法律依據(jù)。首先，該檢測報告系成功公司自行委托，南通四建不予認(rèn)可，同時，也不能證明返工費用為68萬元的事實；其次，南通四建與成功公司無合同關(guān)系，要求南通四建承擔(dān)返工費用無事實依據(jù)；再次，成功公司與青建集團(tuán)的合同有效，即便存在工程質(zhì)量問題，該工程的質(zhì)量責(zé)任亦應(yīng)由青建集團(tuán)承擔(dān)。南通四建辯稱不承擔(dān)返工費用的理由成立，予以支持?！　。ㄊ╆P(guān)于保修金問題。依照《補充條款》和《工程質(zhì)量保修書》的約定，工程質(zhì)量保修金為工程總價的5％，現(xiàn)該工程發(fā)生的直接費用（含稅金）為112，218，456元，工程造價應(yīng)以此為依據(jù)，依據(jù)此造價及約定的保修金比例，該工程保修金數(shù)額應(yīng)為5，610，922．80元。因該工程雙方并未依保修項目分項約定保修金數(shù)額，而僅約定了保修金的比例和期限，現(xiàn)該工程約定的保修項目的最后保修期尚未屆滿，故保修金應(yīng)予以扣除。青建集團(tuán)的該項辯稱理由不能成立，不予支持?！　。ㄊ唬╆P(guān)于合同是否解除問題。依照《建設(shè)工程施工合同》第44．4條“因一方違約致使合同無法履行，發(fā)承包人可以解除合同的約定”，青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包工程已構(gòu)成違約，符合合同約定及法律規(guī)定的解除條件。依據(jù)《中華人民共和國合同法》“在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)”、“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行”、“當(dāng)事人可以約定解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同”的規(guī)定，成功公司于2002年7月向青建集團(tuán)發(fā)出書面通知，明確提出要求解除合同；成功公司欠付工程進(jìn)度款，經(jīng)青建集團(tuán)催告后仍未履行，符合《中華人民共和國合同法》規(guī)定的解除合同的情形，故成功公司要求解除合同的請求具有法律依據(jù)，予以支持?！　⌒陆S吾爾自治區(qū)高級人民法院依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零八條、《中華人民共和國合同法》第九十三、九十四條第一款第（三）、（四）項、第二百八十三、二百八十四、二百八十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第七十五條的規(guī)定，判決：（一）解除成功公司與青建集團(tuán)于2000年8月28日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》及《補充條款》；（二）成功公司償付青建集團(tuán)工程欠款25，055，080．26元（已扣除工程保修金5，610，922．80元）及利息（自2002年9月14日至給付之日，以銀行同期貸款利率計）；（三）成功公司償付配合費361，345．82元，賠償青建集團(tuán)停窩工損失4，223，517．25元；（四）青建集團(tuán)對工程欠款25，055，080．26元、配合費361，345．82元享有優(yōu)先受償權(quán)；（五）青建集團(tuán)于判決生效之日30天內(nèi)向成功公司交付施工資料、報建手續(xù)；（六）駁回成功公司對青建集團(tuán)的其他訴訟請求；（七）青島建行承擔(dān)1000萬元的擔(dān)保責(zé)任；（八）駁回成功公司對南通四建的訴訟請求。以上款項于判決生效之日起30日內(nèi)給付。案件受理費：本訴案件受理費549，454．70元，按請求標(biāo)的與給付標(biāo)的的比例，由成功公司負(fù)擔(dān)90％，即494，509．23元，青建集團(tuán)負(fù)擔(dān)10％，即54，945．47元；反訴案件受理費281，570．05元，按請求標(biāo)的與給付標(biāo)的的比例，由成功公司負(fù)擔(dān)62％，即174，573．43元，青建集團(tuán)負(fù)擔(dān)38％即106，996．62元；保全費50元由青建集團(tuán)負(fù)擔(dān)；鑒定費50萬元，青建集團(tuán)、成功公司各承擔(dān)25萬元。四、當(dāng)事人的上訴請求與答辯情況　　成功公司與青建集團(tuán)不服一審判決，向最高人民法院提起上訴?！　〕晒旧显V請求，撤銷一審判決第（三）、（四）、（六）、（八）項，駁回青建集團(tuán)的反訴請求；改判一審判決第二項，判令青建集團(tuán)承擔(dān)成功公司的損失29，637，265．86元；判令南通四建承擔(dān)返修費68萬元；由青建集團(tuán)承擔(dān)二審訴訟費。主要理由：1．因青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包，成功公司應(yīng)按照南通四建已完工程造價向青建集團(tuán)支付工程款；2．青建集團(tuán)應(yīng)向成功公司返還沒有用于工程的剩余工程款1600萬元；3．青建集團(tuán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期交工、逾期回遷所造成的各項損失，共計29，637，265．86元；4．南通四建應(yīng)當(dāng)承擔(dān)68萬元的工程返修賠償責(zé)任；5．一審不應(yīng)當(dāng)判決成功公司支付直接費、工程款利息、配合費、稅金；6．青建集團(tuán)沒有整體履行義務(wù)沒有資格享受工程價款優(yōu)先受償權(quán)；7．涉案工程造價審計報告存在諸多錯誤不能作為定案依據(jù)?！　∏嘟瘓F(tuán)答辯稱：1．青建集團(tuán)依約履行施工義務(wù)，不存在非法轉(zhuǎn)包的行為，成功公司應(yīng)依約足額支付工程款及利息；2．訟爭工程工期不存在延誤，青建集團(tuán)不應(yīng)承擔(dān)任何逾期責(zé)任，成功公司所主張的逾期交工、逾期回遷各項損失與青建集團(tuán)無關(guān)，不應(yīng)由青建集團(tuán)承擔(dān)；3．青建集團(tuán)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)，成功公司對青建集團(tuán)負(fù)有優(yōu)先清償義務(wù)；4．成功公司主張南通四建承擔(dān)68萬元返修費，不符合法律規(guī)定?！　∏嘟瘓F(tuán)上訴請求，青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包行為不成立；成功公司向青建集團(tuán)支付拖欠工程款39，270，774．99元及利息、損失賠償款8，001，150．42元、工程配合費829，248．12元、拖欠的工程進(jìn)度款利息；成功公司應(yīng)返還青建集團(tuán)工程造價總額5％的保修金及利息；青島建行不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；由成功公司承擔(dān)一、二審訴訟費用。主要理由：1．一審判決認(rèn)定青建集團(tuán)對訟爭工程進(jìn)行了非法轉(zhuǎn)包沒有事實和法律依據(jù)。青建集團(tuán)與南通四建之間的法律關(guān)系為勞務(wù)分包，一審判決認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包錯誤。2．一審判決對成功公司應(yīng)向青建集團(tuán)支付的拖欠工程款數(shù)額計算錯誤，成功公司實際應(yīng)向青建集團(tuán)支付拖欠工程款39，270，774．99元。3．一審判決成功公司應(yīng)向青建集團(tuán)支付的損失賠償數(shù)額錯誤，成功公司實際應(yīng)支付損失總額為8，001，150．42元。4．一審判決成功公司支付配合費361，345．82元不符合事實情況，成功公司與第三方簽訂的《購銷設(shè)備合同》實為工程分包的項目也應(yīng)支付配合費。5．建設(shè)工程已過保修期限，不應(yīng)再扣除保修金。6．成功公司應(yīng)向青建集團(tuán)支付拖欠的進(jìn)度工程款的利息。7．本案不存在因青建集團(tuán)違約而由青島建行承擔(dān)保證責(zé)任的情形?！　〕晒敬疝q稱：1．青建集團(tuán)主張其與南通四建為勞務(wù)分包關(guān)系不能成立。2．青建集團(tuán)主張成功公司支付工程款39，270，774．99元及利息的理由不能成立。青建集團(tuán)不是本案訟爭工程的實際施工者，未履行承建工程的施工義務(wù)，其無權(quán)要求支付工程價款的權(quán)利，且其主張不符合據(jù)實結(jié)算的原則。3．一審判決對青建集團(tuán)四項索賠中的3，003，340元的費用請求以未經(jīng)建設(shè)方和監(jiān)理方確認(rèn)為由不予支持正確，但支持另三項4，223，517．25元索賠請求錯誤。4．一審判決在認(rèn)定青建集團(tuán)非法轉(zhuǎn)包的同時又支持了青建集團(tuán)關(guān)于配合費的請求于法不符。5．青建集團(tuán)不是實際施工人，無資格主張所謂形象進(jìn)度利息。成功公司所采取的審查行為屬于正常的不安抗辯，沒有任何過錯，不應(yīng)承擔(dān)拖欠利息的責(zé)任。6．成功公司向青島建行主張債權(quán)符合法律規(guī)定。五、最高人民法院二審認(rèn)定與處理　　二審期間，最高人民法院委托國信會計師事務(wù)所對工程造價作了《補充鑒定》，鑒定結(jié)論為：成功廣場綜合樓按集體三級資質(zhì)取費的工程總造價（含稅金）為104，724，9