【文章內(nèi)容簡介】 續(xù)十二個月內(nèi)發(fā)生的以下關聯(lián)交易，應當按照累計計算的原則認定：與同一關聯(lián)人進行的交易；與不同關聯(lián)人進行的與同一交易標的相關的交易。上述同一關聯(lián)人包括與該關聯(lián)人受同一主體控制或者相互存在股權控制關系的其他關聯(lián)人。（五）關聯(lián)交易處理公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關聯(lián)交易事項，以便順利實現(xiàn)掛牌。第一，對關聯(lián)交易涉及的事項進行重組。如果關聯(lián)企業(yè)的業(yè)務已經(jīng)融入公司完整的生產(chǎn)服務體系之中，可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務并入擬掛牌公司，使原來依靠關聯(lián)方的業(yè)務轉移由擬掛牌公司自身或由其設立的控股子公司來完成。第二，將產(chǎn)生關聯(lián)交易的公司股權轉讓給非關聯(lián)方。如果關聯(lián)業(yè)務不屬于擬掛牌公司的主要業(yè)務，或者盈利能力不強，則可以將該部分業(yè)務轉讓給無關聯(lián)的第三方。轉讓時應注意轉讓價格的真實、公允和合理，不可損害擬掛牌公司的利益。正常情況下，已持續(xù)經(jīng)營的業(yè)務或資產(chǎn)不鼓勵進行剝離。特別要防止虛假的關聯(lián)交易“非關聯(lián)化”。第三，對關聯(lián)企業(yè)進行清算和注銷。如果關聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其存在可能對擬掛牌公司產(chǎn)生障礙或不良影響，則可考慮將該關聯(lián)企業(yè)進行清算、注銷。第四，對于無法避免的其它關聯(lián)交易，應當做到定價公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。首先，關于決策程序合規(guī)方面，擬掛牌公司應當依據(jù)相關法律法規(guī)制定《章程》、《關聯(lián)交易決策管理辦法》等公司治理文件確定關聯(lián)交易的決策程序，嚴格依照該程序進行決策。其次，關于定價公允方面，關聯(lián)交易應當簽訂書面協(xié)議，明確關聯(lián)交易的定價政策。關聯(lián)交易定價可參照交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引的原則執(zhí)行，具體如下：交易事項實行政府定價的，可以直接適用該價格；交易事項實行政府指導價的，可在政府指導價的范圍內(nèi)合理確定交易價格；除實行政府定價或政府指導價外，交易事項有可比的獨立第三方的市場價格或收費標準的，可以優(yōu)先參考該價格或標準確定交易價格；關聯(lián)事項無可比的獨立第三方市場價格的，交易定價可以參考關聯(lián)方與獨立于關聯(lián)方的第三方發(fā)生非關聯(lián)交易價格確定；既無獨立第三方的市場價格，也無獨立的非關聯(lián)交易價格可供參考的，可以合理的構成價格作為定價的依據(jù)，構成價格為合理成本費用加合理利潤。最后，對關聯(lián)交易事項的披露應該做到真實、準確和完整。三、同業(yè)競爭（一）同業(yè)競爭概念 所謂同業(yè)競爭，是指發(fā)行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務，從而使雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。（二）法律和主管部門關于同業(yè)競爭的基本態(tài)度在具有同業(yè)競爭的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關系的兩家公司之間，控股股東或?qū)嶋H控制人可以任意轉移業(yè)務與商業(yè)機會，這樣很容易損害被控制公司的利益。所以，為維護上市公司本身和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業(yè)競爭都實行嚴格的禁止。發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭是企業(yè)上市的基本條件之一。目前，對同業(yè)競爭作有相關規(guī)定的法律規(guī)范主要有：《中華人民共和國公司法》第一百四十九條第一款第五項：未經(jīng)股東會或者股東大會同意，董事、高級管理人員不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第十九條：發(fā)行人的業(yè)務獨立。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。第四十二條：募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響?！豆_發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號－－招股說明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號）第五十一條：發(fā)行人應披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務的情況。對存在相同、相似業(yè)務的，發(fā)行人應對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。第五十二條：發(fā)行人應披露控股股東、實際控制人作出的避免同業(yè)競爭的承諾?！豆_發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號－－首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號）9－2 有關消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議以及發(fā)行人的控股股東和實際控制人出具的相關承諾?！侗Ｋ]人盡職調(diào)查工作準則》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號）第九條：調(diào)查發(fā)行人成立以來與原企業(yè)或主要發(fā)起人在法律關系、產(chǎn)權關系、業(yè)務關系（如現(xiàn)實的或潛在的關聯(lián)交易和同業(yè)競爭等）、管理關系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵。第二十四條：同業(yè)競爭情況取得發(fā)行人改制方案，分析發(fā)行人、控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)的財務報告及主營業(yè)務構成等相關數(shù)據(jù)，必要時取得上述單位相關生產(chǎn)、庫存、銷售等資料，并通過詢問發(fā)行人及其控股股東或?qū)嶋H控制人、實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方法，調(diào)查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)實際業(yè)務范圍、業(yè)務性質(zhì)、客戶對象、與發(fā)行人產(chǎn)品的可替代性等情況，判斷是否構成同業(yè)競爭，并核查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人是否對避免同業(yè)競爭做出承諾以及承諾的履行情況。《公開發(fā)行證券的公司信息批露內(nèi)容與格式準則第11號——上市公司公開發(fā)行證券募集說明書》（2006 2號）第三十一條：發(fā)行人應披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)從事相同、相似業(yè)務的情況。對存在相同、相似業(yè)務的，發(fā)行人應對是否存在同業(yè)競爭做出合理解釋。第三十二條：對于已存在或可能存在的同業(yè)競爭，發(fā)行人應披露解決同業(yè)競爭的具體措施。第三十三條：發(fā)行人應披露獨立董事對發(fā)行人是否存在同業(yè)競爭和避免同業(yè)競爭有關措施的有效性所發(fā)表的意見。（三）同業(yè)競爭認定的具體把握發(fā)行人與關聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競爭（1）需調(diào)查的主體 需要注意的是，《編報規(guī)則第12 號》中關于同業(yè)競爭采用的是“發(fā)行人與關聯(lián)方之間”是否存在同業(yè)競爭，即使用了“關聯(lián)方”的概念，而如前面關于關聯(lián)交易部分中所述，“關聯(lián)方”的范圍相當廣泛。而《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號－－招股說明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第9號－－首次公開發(fā)行股票并上市申請文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號）、《保薦人盡職調(diào)查工作準則》證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號中，規(guī)定的同業(yè)競爭的主體為發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)。（2）需調(diào)查的業(yè)務 因為沒有直接的、明確的同業(yè)競爭認定標準，因此在認定是否構成同業(yè)競爭時應本著實質(zhì)重于形式的原則進行認定。一般情況下，如果兩者的業(yè)務相同，如無特殊情況，就直接認定為存在同業(yè)競爭。因此，“同業(yè)不競爭”的說法除非有充分有力的證據(jù)予以證明（比如有不同的客戶對象，有不同的市場區(qū)域，存在明顯的市場細分差別，而且該市場細分是客觀的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭等），否則一般很難得到主管部門的認可。就“同業(yè)不競爭”的問題，從實踐經(jīng)驗來看，證券發(fā)行監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關注以下幾方面的內(nèi)容：①考察產(chǎn)品或者服務的銷售區(qū)域或銷售對象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠、銷售對象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務，也可能不發(fā)生業(yè)務競爭及利益沖突。②如存在細分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面。③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點和業(yè)務方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點和業(yè)務運作模式來具體判斷是否構成同業(yè)競爭。有關方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競爭 鑒于公司上市時同業(yè)競爭的絕對不可存在性，公司對于已經(jīng)存在的同業(yè)競爭，有關主體必須在申請上市前徹底解決同業(yè)競爭問題。同時，有關主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競爭作出妥善安排和承諾。新三板動態(tài)2012年 7月20日，代辦系統(tǒng)在大連召開2012年第二次工作會議，會上，國信證券呼吁縮小同業(yè)競爭的界定范圍，廣發(fā)證券和申銀萬國證券亦表示力挺。廣發(fā)證券人士在會議上指出，目前儲備的100余家企業(yè)中，60%存在同業(yè)競爭和關聯(lián)交易的問題，應在充分披露不損害投資者利益前提下容忍同業(yè)不競爭、強制地域劃分等解決思路。而東北證券則表示要加大對上報項目同業(yè)競爭的調(diào)查范圍和手段。四、資產(chǎn)業(yè)務重組問題（一）資產(chǎn)業(yè)務重組的意義資產(chǎn)業(yè)務重組是指在擬上市股份公司設立前及設立之后，通過股權重組和資產(chǎn)整合，將公司股權、業(yè)務、資產(chǎn)、人員、機構和財務進行合理調(diào)整及有效組合，使其符合上市發(fā)行的規(guī)范要求，形成具有股權關系清晰，業(yè)務體系完整，直接面向市場獨立經(jīng)營和持續(xù)發(fā)展的發(fā)行主體。因此，重組是公司成為一個合格上市發(fā)行主體的第一步，也是企業(yè)上市成功與否的關鍵，它將公司存在的許多歷史問題和上市的隱患進行調(diào)整與規(guī)范，為日后企業(yè)上市發(fā)行股票打下更為牢固的基礎。（二）改制重組應達到的標準，不存在法律障礙，不存在股權糾紛隱患。不能存在委托持股、信托持股以及工會、職工持股會作為公司股東的情形。，通過整合主營業(yè)務形成完整的產(chǎn)、供、銷體系，最大限度地提高資本利用效率，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力，避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關聯(lián)交易。，股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層規(guī)范運作。公司改制時將主要經(jīng)營業(yè)務進入股份公司時，與其對應的土地、房產(chǎn)、商標及其他工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術必須同時進入股份公司，做到資產(chǎn)完整、業(yè)務獨立、人員獨立、財務獨立、機構獨立。，會計核算符合《企業(yè)財務會計報告條例》、《企業(yè)會計制度》和《企業(yè)會計準則》等法規(guī)的要求。，能夠保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性和營運的效率與效果。（三）資產(chǎn)業(yè)務重組的主要方法1．資產(chǎn)業(yè)務轉讓。可將與企業(yè)存在關聯(lián)關系可能影響企業(yè)掛牌上市的資產(chǎn)業(yè)務轉讓給與公司不構成關聯(lián)關系的其他企業(yè)或個人；可將與主主營業(yè)務無關的部分資產(chǎn)出售給其他企業(yè)、個人；可將企業(yè)或負債轉讓給其他企業(yè)、個人。2．資產(chǎn)業(yè)務收購?？蓪⑴c公司業(yè)務有關的公司外的資產(chǎn)業(yè)務進行收購，使其成為公司或合并報表范圍的子公司的資產(chǎn)和業(yè)務，以解決公司業(yè)務能力或關聯(lián)交易以及同業(yè)競爭問題。換股合并。股東或他人將其在另一企業(yè)的股權作價投入改制企業(yè)。這種方式屬于新增資本投入的權益投資，多見于部分改制為股份有限公司的登記。債權轉股權。企業(yè)改制時，在征得其他股東同意的基礎上債權人可將其債權轉為對企業(yè)的投資。其本身由企業(yè)的債權人變?yōu)槠髽I(yè)的股東。但銀行金融機構，驗資、評估等中介機構等不具備投資主體資格的債權人不能債轉股。五、獨立性問題（一）新三板的掛牌條件根據(jù)2009年7月6日修訂實施的《證券公司代辦股份轉讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉讓試點辦法（暫行）》的規(guī)定，非上市公司申請股份在代辦系統(tǒng)掛牌，須具備以下條件：存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責任公司成立之日起計算；主營業(yè)務突出，具有持續(xù)經(jīng)營能力；公司治理結構健全，運作規(guī)范；股份發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī)；取得試點地區(qū)政府（一般為高新區(qū)行政管理機構，中關村為北京市政府授權機構）出具的非上市公司股份報價轉讓試點資格確認函；協(xié)會要求的其他條件。（二）公司的獨立性現(xiàn)有文件中尚未有直接的規(guī)范對新三板的獨立性作出要求，但是參照企業(yè)上市的要求，新三板的也應具有獨立性，主要表現(xiàn)為5方面：公司應在資產(chǎn)、人員、機構、財務、業(yè)務等方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)。判斷公司業(yè)務的獨立性判斷公司資產(chǎn)的獨立性判斷人員獨立性判斷財務獨立性判斷機構獨立性六、對外擔保問題（一）公司應嚴格控制對外擔保；（二）控股股東或?qū)嶋H控制人不得強令公司對外提供擔保；（三）公司對外擔保等事項應符合法律法規(guī)和公司章程。七、股權激勵問題（一）股權激勵概念概念。所謂股權激勵，指公司以本公司股票為標的，對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工進行的長期性激勵。合理的股權激勵方案可以將企業(yè)的短期利益和長遠發(fā)展戰(zhàn)略有效地結合起來，使經(jīng)理人及企業(yè)關鍵人員能以股東的身份參與企業(yè)決策，從而實現(xiàn)企業(yè)業(yè)績與經(jīng)營管理人員風險與收益的一致性。股權激勵與股權福利。（二）股權激勵主要形式。直接持股。通過合伙企業(yè)或公司間接持股。限制性股票。股票期權。第三篇：企業(yè)新三板掛牌主要法律問題解決方案企業(yè)新三板掛牌主要法律問題解決方案（一）公司成立兩年的計算方法A、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計。B、根據(jù)中華人民共和國會計法(1999 修訂)，會計自公歷１ 月１ 日起至１ ２ 月３ １ 日止。因此兩個完整的會計實際上指的是兩個完整的。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據(jù)資產(chǎn)評估結果進行賬務調(diào)整，應以改制基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。（審計報告的有效期 6 個月，特殊情況可以延長 1 個月）改制基準日申報基準日（1 月 31 日、2 月 28 日、3 月 31 日、4月 30 日、5 月 31 日、6 月 30 日、7 月 31 日、8 月 31 日、9 月 30 日、11 月 31日、12 月 30 日）（二）改制時資本公積、未分配利潤轉增股本稅務問題 改制時，資本公積（資本（或股本）溢價、接受現(xiàn)金捐贈、撥款轉入、外幣資本折算差額和其他資本公積等）盈余公積及未分配利潤轉增股本按以下情況區(qū)別納稅：（1）自然人股東 資本公積轉增股本暫時不征收個人所得稅；（先將資本公積轉增股本增資然后再股改？）盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納個人所得稅；（2）法人股東 資本公積轉增股本時不繳納企業(yè)所得稅 盈余公積及未分配利潤轉增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅； 但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。（三）虧損公司是否可以改制并在新三板掛牌轉讓 根據(jù)?公司法?