【文章內(nèi)容簡介】 事以外的其他職務(wù)，以及與本行及主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。本行獨立董事中至少應(yīng)包括一名財務(wù)或會計專業(yè)人士。第三條獨立董事對本行及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)和本行章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護本行整體利益，不應(yīng)從事與本行業(yè)務(wù)有競爭或進行任何會損害本行利益的活動。尤其要關(guān)注中小股東和存款人的合法權(quán)益不受侵害。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受本行主要股東、實際控制人、或者其他與本行存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。第二章獨立董事的任職資格第四條獨立董事應(yīng)當(dāng)具備較高的專業(yè)素質(zhì)和良好信譽，且應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》等相關(guān)法律法規(guī)、證券交易所規(guī)則以及本行章程規(guī)定的條件。第三章獨立董事的產(chǎn)生、任職和罷免第五條獨立董事的提名和選舉：（一）本行董事會、監(jiān)事會、單獨或者合計持有本行1%以上股份的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定；（二）獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔(dān)任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與本行之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表聲明；（三）本行應(yīng)當(dāng)在選舉獨立董事的股東大會召開前，披露獨立董事的詳細(xì)資料，保證股東在投票時已經(jīng)對候選人有足夠的了解。第六條在選舉獨立董事的股東大會召開前，本行應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送中國證監(jiān)會、中國證監(jiān)會北京證監(jiān)局和上海證券交易所。董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時報送董事會的書面意見。第七條 中國證監(jiān)會或證券交易所持有異議的被提名人，可作為本行董事候選人，但不作為獨立董事候選人。在召開股東大會選舉獨立董事時，董事會應(yīng)對獨立董事候選人是否被中國證監(jiān)會或證券交易所提出異議的情況進行說明。第八條獨立董事的更換：（一）獨立董事每屆任期與本行其他董事任期相同。（二）獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。在董事會批準(zhǔn)獨立董事辭職前，獨立董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)。（三）獨立董事辭職應(yīng)當(dāng)向董事會遞交書面辭職報告，并應(yīng)當(dāng)向最近一次召開的股東大會提交書面聲明，說明任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起股東和債權(quán)人注意的情況。（四）獨立董事辭職導(dǎo)致董事會中獨立董事人數(shù)少于法定最低限額的，獨立董事的辭職應(yīng)在下任獨立董事填補其缺額后方可生效。第九條獨立董事有下列情形的，董事會、監(jiān)事會均有權(quán)提請股東大會予以罷免：（一）嚴(yán)重失職(其定義見本規(guī)則第五章)；（二）不符合獨立董事任職資格條件，本人未提出辭職的；（三）連續(xù)兩次未親自出席會議亦未委托其他獨立董事出席的，或者一年內(nèi)親自參加董事會會議的次數(shù)少于董事會會議總數(shù)的三分之二的；（四）法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的不適合繼續(xù)擔(dān)任獨立董事的其他情形。第十條監(jiān)事會提請罷免獨立董事的提案應(yīng)當(dāng)由全體監(jiān)事的三分之二以上表決通過方可提請股東大會審議。獨立董事在監(jiān)事會提出罷免提案前可以向監(jiān)事會解釋有關(guān)情況，進行陳述和辯解。第十一條董事會、監(jiān)事會提請股東大會罷免的獨立董事，應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前一個月內(nèi)向獨立董事本人發(fā)出書面通知。獨立董事有權(quán)在表決前以口頭或書面形式陳述意見，并有權(quán)將該意見在股東大會會議召開前五日報送國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)。股東大會應(yīng)在審議獨立董事陳述的意見后進行表決。第四章獨立董事的職責(zé)第十二條獨立董事的職權(quán)：（一）為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，除具有《公司法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件及本行章程賦予董事的職權(quán)外，獨立董事還具有下述職權(quán)：，應(yīng)經(jīng)獨立董事許可，獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；；；；；；、行政法規(guī)、規(guī)章和章程規(guī)定的其他職權(quán)。（二）獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得二分之一以上的獨立董事同意。（三）如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，本行應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。第十三條獨立董事應(yīng)當(dāng)對本行重大事項發(fā)表獨立意見：（一）獨立董事應(yīng)當(dāng)對本行股東大會或董事會討論事項發(fā)表客觀、公正的獨立意見，尤其應(yīng)當(dāng)就以下事項向董事會或股東大會發(fā)表意見：；；；；；、任免董事；、高級管理人員的薪酬；、行政法規(guī)、規(guī)范性文件或本行章程規(guī)定的其他事項。（二）獨立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：；；；。如有關(guān)事項需要披露，本行應(yīng)當(dāng)將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時，董事會應(yīng)將各獨立董事的意見分別披露。第十四條為了保證獨立董事有效行使職權(quán)，本行應(yīng)當(dāng)為獨立董事提供必要的條件：（一）本行應(yīng)當(dāng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)；（二）本行應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件；（三）獨立董事行使職權(quán)時，本行相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合；（四）獨立董事聘請中介機構(gòu)的合理費用及行使職權(quán)時所需的合理費用由本行承擔(dān)。第十五條獨立董事在就職前應(yīng)當(dāng)向董事會發(fā)表申明，保證其具有足夠的時間和精力履行職責(zé)，并承諾勤勉盡職。第十六條獨立董事每年為本行工作的時間不得少于15個工作日。獨立董事可以委托其他獨立董事代為出席董事會會議，但其每年親自出席董事會會議的次數(shù)應(yīng)不少于董事會會議總數(shù)的三分之二。第十七條獨立董事應(yīng)保證與本行信息披露主管部門進行充分溝通與聯(lián)系，確保本行董事會工作順利開展。第五章獨立董事的法律責(zé)任第十八條獨立董事有下列情形之一的，為嚴(yán)重失職：（一）泄露本行商業(yè)秘密，損害本行合法利益；（二）在履行職責(zé)過程中接受不正當(dāng)利益，或者利用獨立董事地位謀取私利；（三）明知董事會決議違反法律、行政法規(guī)或本行章程，而未提出反對意見；（四）關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致本行重大損失，獨立董事未行使否決權(quán)的；（五）監(jiān)管機構(gòu)認(rèn)定的其他嚴(yán)重失職行為。獨立董事因嚴(yán)重失職被國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)取消任職資格的，其職務(wù)自任職資格取消之日起當(dāng)然解除。第十九條明知董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者本行章程，致使本行遭受嚴(yán)重?fù)p失，獨立董事未發(fā)表反對意見，或者獨立董事從事《公司法》等相關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件禁止的違法行為，致使本行遭受嚴(yán)重?fù)p失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第六章獨立董事的報酬和費用第二十條本行對獨立董事支付報酬和津貼。支付標(biāo)準(zhǔn)由董事會制訂，股東大會審議通過。第二十一條獨立董事履行職責(zé)時所需的合理費用由本行承擔(dān)。第七章附則第二十二條除非有特別說明，本規(guī)則所使用的術(shù)語與本行章程中該等術(shù)語的含義相同。第二十三條本規(guī)則未盡事宜或與本規(guī)則實施后頒布的法律、行政法規(guī)或本行章程的規(guī)定相沖突的，均按有關(guān)法律、行政法規(guī)或本行章程的規(guī)定為準(zhǔn)。第二十四條本規(guī)則自本行董事會批準(zhǔn)通過之日起施行。第二十五條本規(guī)則的修改和解釋權(quán)歸董事會。第三篇：中國獨立董事相關(guān)制度研究內(nèi)容 提要：2005年10月27十屆全國人大第十八次會議表決通過了修訂后的《公司法》，并將于明年元月一日實施。與現(xiàn)行《公司法》相比，新法在多個方面做了修改，其中一個亮點就是對上市公司設(shè)立獨立董事做出了規(guī)定。但是，獨立董事制度的移植后如何與現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)相協(xié)調(diào)并發(fā)揮作用，以及相關(guān)制度應(yīng)當(dāng)如何建立都面臨諸多 問題。關(guān)鍵詞：新《公司法》 獨立董事 公司治理researching the system about independent director in china一、引言獨立董事，就是指相對獨立于公司管理層、與公司不存在任何可能 影響 其做出獨立判斷的交易和關(guān)系的董事，特征就是身份的獨立和行權(quán)的獨立，其產(chǎn)生適應(yīng)了 社會 經(jīng)濟 發(fā)展 的客觀需要，既是公司內(nèi)部矛盾內(nèi)部激化的結(jié)果，也是公司效益原則屈服于民法公平原則的體現(xiàn)。它發(fā)源于英美法系國家，在1940年美國《投資公司法》就首次有了關(guān)于獨立董事的間接規(guī)定。[1]到上世紀(jì)70年代美國股東對失敗公司的訴訟盛行，在股東1對公司董事、董事會特別是審計人不斷提出追償?shù)那闆r下，許多公司開始在實踐中探索解決問題的辦法。1977年，紐約證券交易所要求每家上市公司設(shè)立并維持一個專門由獨立董事組成的審計委員會首先，美國從 法律 上明確規(guī)定了獨立董事的資格，消除了在這些問題上的爭議。[2]我國由于監(jiān)事會長期缺乏監(jiān)督手段和監(jiān)督作用，在1997年證監(jiān)會的《上市公司章程指引》（以下簡稱指引）中首次規(guī)定上市公司可以根據(jù)需要建立獨立董事制度。隨著新《公司法》（以下簡稱新法）的出臺，關(guān)于我國是否應(yīng)引入獨立董事制度的爭議應(yīng)該告以段落。但是，由于新法對于獨立董事的規(guī)定過于簡單模糊，獨立董事在我國是否能夠發(fā)揮作用和如何發(fā)揮作用，并如何構(gòu)建符合 中國 國情的獨立董事制度，必會成為討論的焦點。本文旨在通過對國外獨立董事制度的運行的借鑒和獨立董事自身優(yōu)勢、困境的 分析，就獨立董事的選任機制、權(quán)力運行機制、激勵機制和責(zé)任機制的建構(gòu)進行一些粗淺的探討。二、獨立董事的資格及選任制度（一）我國立法現(xiàn)狀及存在的問題新法第123條規(guī)定：上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。除此之外，對于獨立董事的資格，再沒有任何條文的規(guī)定。如果仍是按現(xiàn)行的2001年證監(jiān)會《關(guān)于上市公司建立獨立董事的指導(dǎo)意見》（以下簡稱意見）辦，那么《意見》并沒有杜絕與公司人員有除親屬關(guān)系外其他親密關(guān)系（如朋友關(guān)系、師生關(guān)系等）的人成為獨立董事。在中國素來有給朋友留面子、講人情的傳統(tǒng)，這樣即使董事和高級管理人員濫用權(quán)利、損害中小股東權(quán)利，這些獨立董事可能會礙于面子而不會正常的行使他們的權(quán)利，從而導(dǎo)致獨立董事制度流于形式。而對關(guān)聯(lián)交易人新法雖然有了規(guī)定“公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益?！?，但是此規(guī)定太原則化，沒有確定一個具體的金額在實踐中將很難操作。同時在《意見》的消極資格條件中，規(guī)定獨立董事應(yīng)有“足夠的時間和精力”，這條規(guī)定的非常籠統(tǒng)和寬泛。在現(xiàn)實中，我國公司的獨立董事大多是技術(shù)性的專家和學(xué)者，他們在進行學(xué)術(shù) 研究 的同時還要兼職公司董事，但作為董事要想對公司的經(jīng)營決策做出正確有益的把握和建議，必須要花大量的時間來了解公司事務(wù)。這必然會產(chǎn)生沖突，最終導(dǎo)致獨立董事成為榮譽董事。另外在董事提名上，新法規(guī)定了累積投票制。但是我國上市公司大多都是由國企改制而來，“一股獨大”現(xiàn)象頗為嚴(yán)重。有調(diào)查表明，在近1200家上市公司中，80%90%是國有股占主導(dǎo)地位的公司，尚未上市流通的國有股比重高達(dá)40%，有些甚至高達(dá)80%以上。[3]這種情況仍難保證獨立董事的提名不受大股東的左右。（二）國外的做法美國對獨立董事資格的規(guī)定更完善和嚴(yán)謹(jǐn)，尤其是對關(guān)聯(lián)人都有禁止性的規(guī)定。如美國證券交易委員會（sec）規(guī)定“在前兩個財政內(nèi)的任何一個曾向公司做出商業(yè)支付或者從公司獲得商業(yè)支付超過20萬美元”的人不得擔(dān)任獨立董事[4]；《密歇根州公司法》規(guī)定獨立董事在過去3年內(nèi)不得是與公司之間從事10萬美元以上交易的人員。[5] 同時在美國獨立董事大多是由其他公司高級管理人員擔(dān)任，有數(shù)據(jù)表明美國大概有63%的外部董事是其他公司的執(zhí)行官。[6]在提名上，采用表決回避制，即當(dāng)股東大會表決的議題與某一或某些股東(特別是控股股東)有利害關(guān)系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決。[7]（三）我國的對策首先要完善對獨立董事資格的規(guī)定，特別要補充對密切關(guān)系人和關(guān)聯(lián)交易人的規(guī)定。對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定應(yīng)有具體的時間和金額。其次，提名上引入表決回避制并做適當(dāng)修改，即將與提議有利害關(guān)系的大股東的表決權(quán)限定在一定的范圍內(nèi)。再次，借鑒 會計 審計經(jīng)驗，成立由注冊的獨立董事組成的獨立董事事務(wù)所。事務(wù)所接受公司的委托，與公司簽訂服務(wù)合同，合同中規(guī)定董事的權(quán)利和義務(wù)。合同簽訂后，事務(wù)所向公司派遣其所屬的獨立董事，并以自己的名義收取傭金。傭金與獨立董事的合同履行情況掛鉤，獨立董事的薪酬由事務(wù)所支付。[8]這樣合同責(zé)任可以由事務(wù)所和董事共同承擔(dān)，公司可以選擇承擔(dān)能力較強、聲譽較好的事務(wù)所為自己選派獨立董事。而事務(wù)所可以根據(jù)董事的水平、經(jīng)驗、能力以及事務(wù)的大小對所轄董事進行業(yè)務(wù)安排，從而實現(xiàn)有限人才的優(yōu)化配制。三、權(quán)利運行機制的問題及對策（一）獨立董事的權(quán)利運行存在空白新法同樣未對獨立董事的權(quán)利如何行使做出規(guī)定，在《指引》中也只是簡單的定義為：公司可以根據(jù)自己的需要在章程中制訂獨立董事的職責(zé)。在現(xiàn)實中，獨立董事由于其外部人的地位，又沒有具體的權(quán)利行使機制，使得他們很難獲得完整、準(zhǔn)確的如運營狀況、資產(chǎn)狀況等信息。而公司對董事會決議秘而不宣，獨立董事無法了解公司的具體經(jīng)營，更無法公司負(fù)責(zé)，對經(jīng)營層進行監(jiān)督管理。從而成為“花瓶”。在根本上違背了設(shè)立獨立董事就是抗衡大股東和抑制內(nèi)部人控制的初衷。（二）國外的情況美國通過設(shè)立一系列的次級委員會來具體落實獨立董事的權(quán)利。設(shè)立提名、審計和薪酬委員會，這些委員會基本由獨立董事組成。于是獨立董事可以通過這三大委員會對公司的經(jīng)營、財務(wù)、人事和相關(guān)報酬方面對公司的董事會及高級管理人員進行全面的限制和監(jiān)督。日本在二戰(zhàn)后受美國影響，擺脫原來立法上追逐德國的傳統(tǒng)，而選擇了美國的立法理念。相繼引入了其董事會制度和“董事會中心主義”，并在2002年商法修訂中引入獨立董事。但是其公司治理董事會、監(jiān)事會并存的格局，在具體做法上又與美國相異。其新商法要求大型公司根據(jù)情況任意選擇獨立董事或獨立監(jiān)事制度，但選擇獨立董事的公司必須廢除原先的監(jiān)事或監(jiān)事會，設(shè)立分別由半數(shù)以上獨立董事組成次級委員會，取消代表董事，其業(yè)務(wù)職能由執(zhí)行經(jīng)理擔(dān)任。日本通過以上做法使董事會的決策、監(jiān)督功能與執(zhí)行功能完全分開。[9]（三）權(quán)利運行機制的建構(gòu)首先，引入次級委員會制度。實際上在證監(jiān)會的《上市公司治理準(zhǔn)則》（征求意見稿）（一下簡稱《準(zhǔn)則》）中已經(jīng)明確了我國引進董事會次級委員會的方向。將次級委員會的職能確定為獨立董事職能的細(xì)化和落實，完善和協(xié)調(diào)戰(zhàn)略決策，進行審計、提名、薪酬和考核等專項工作。其次，借鑒日本經(jīng)驗，將獨立董事設(shè)置為選擇性制度。我國推行 現(xiàn)代 企業(yè) 制度的時日尚短，企業(yè)自己解決公司治理問題的能力不足，這需要國家的引導(dǎo)。同時獨立董事作為實現(xiàn)公司內(nèi)部權(quán)利制衡的手段之一，也沒有必要將獨立董事制度作為所有上市公司必須采用的唯一的、法定的制度。[10]但我國不必像日本規(guī)定設(shè)立獨立董事的公司必須撤消監(jiān)事