【文章內(nèi)容簡介】 獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)。（4）丙可以在該個人獨(dú)資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因為根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。第三章 公司法1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會由7人組成。要求：（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說明該公司注冊資本的最低限額。（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。（4）回答公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。（2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實(shí)物經(jīng)評估確認(rèn)的金額認(rèn)定。各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資，并出具驗資證明。（4）由兩個以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。2．某有限責(zé)任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半實(shí)現(xiàn)利潤100萬元，上虧損為50萬元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會決定不提取任意公積金。要求：說明該公司本利潤應(yīng)如何分配。答案：（100－50）＝50（萬元）50－5025%＝（萬元）10%＝（萬元）－＝（萬元）30%；45%；25%。3．A股份有限公司2006有關(guān)事項如下：（1）公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人甲；②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批。（2）該公司注冊資本5000萬元人民幣，2006稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元，公司決定不再提取法定公積金。（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給丁；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動。（4）公司以“財政部門無權(quán)對股份有限公司進(jìn)行會計檢查”為由，拒絕財政局的檢查。要求：（1）回答A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理。（5）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法規(guī)定。為什么？ 答案：（1）A公司董事會通過的兩項決議，第一項符合我國公司法規(guī)定，第二項不符合。董事會職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財務(wù)負(fù)責(zé)人。決定發(fā)行公司債券是股東大會的職權(quán)，而不是董事會。（2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤10%提取，當(dāng)公司公積金累計金額已達(dá)注冊資本50%以上可不再提取。（3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。（4）未經(jīng)股東大會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（5）不符合。財政、審計等有關(guān)部門有權(quán)依法對上市公司、股份有限公司實(shí)施監(jiān)督。4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2006年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額，如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。2007年2月，公司經(jīng)過一段時間運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。2007年3月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：（1）分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？（2）回答光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？（3）分析光中公司董事會作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（4）分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。為什么？ 答案：（1）光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。（2）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應(yīng)由乙召集和主持。（3）光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。因為公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)齊其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。（4）光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時，%，未達(dá)到2/3的比例，因此，增資決議不能通過。（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。因為分公司不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。第五章 合同法1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復(fù)。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？ 答案：（1）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司的答復(fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。（2）不可以。因為合同法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（3）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。（4）甲公司應(yīng)對乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。因為乙公司在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務(wù)，違反誠實(shí)信用原則，理應(yīng)向乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運(yùn)輸這10臺電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 答案：（1）合法。因為甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。（2）合法。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同。（3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。3．甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？ 答案：（1）甲對丙可行使代位權(quán)。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。（2）甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲請求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不合法。因為合同法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時，若第三人也同時有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺機(jī)床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？（2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？（3）丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案：（1）丙公司是合同當(dāng)事人。因為合同法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。（2）不成立。因為合同法規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。（3）符合。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）合法。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個月。B公司認(rèn)為遲延履行使其不能實(shí)現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于20