工程分包、勞務(wù)管理制度(編輯修改稿)
2024-09-20 02:24 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 “ 施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程 ”“ 禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程 ”“ 施工 第 8 頁 共 17 頁 單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程 ” 。轉(zhuǎn)包合同一律認(rèn)定無效。轉(zhuǎn)包表現(xiàn)為將承接的工程不負(fù)任何責(zé)任的分包 /轉(zhuǎn)讓出去的行為；肢解分包，在法律上視為轉(zhuǎn)包。從上述法律規(guī)定可以看出，我國法律是將工程轉(zhuǎn)包定性為非法行為，對工程轉(zhuǎn)包國家是 明令禁止的。對于實(shí)施工程轉(zhuǎn)包行為的施工單位，建設(shè)行政主管部門將依法責(zé)令其改正、沒收非法所得，并處罰款，同時還可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低施工企業(yè)的資質(zhì)等級，情節(jié)嚴(yán)重的，還要吊銷施工單位的資質(zhì)證書?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，工程轉(zhuǎn)包人和被轉(zhuǎn)包人之間簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，人民法院在認(rèn)定施工合同無效時，可以同時依法收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。如果承包人非法轉(zhuǎn)包工程項(xiàng)目，從施工合同主體的相對性角度來看，承包人就構(gòu)成對施工合同的實(shí)質(zhì)性違約，發(fā)包人當(dāng)然可以根據(jù)施工合同的約定追究承包人的違約責(zé)任并可以依法解除與承包人簽訂的施工合同。因承包人的非法轉(zhuǎn)包工程行為，造成工期延誤及出現(xiàn)工程質(zhì)量問題的，發(fā)包人還可以向承包人提出賠償要求。如果承包人是采取掛靠方式非法轉(zhuǎn)包工程的，出借資質(zhì)的被掛靠施工企業(yè)與建設(shè)單位所簽訂的施工合同無效。掛靠人與被掛靠人對建設(shè)單位因此而造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下，仍然與被掛靠的施工企業(yè)簽訂施工合同的，則建設(shè)單位對該轉(zhuǎn)包行為也有過錯，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。當(dāng)承 第 9 頁 共 17 頁 包人非法轉(zhuǎn)包工程被依法認(rèn)定為無效后，承包人與發(fā)包人之間就不可避免的 會產(chǎn)生工程款就算糾紛。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第三條的相關(guān)規(guī)定，工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗(yàn)收合格。建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以請求參照合同約定支付工程價(jià)款。建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也 應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。區(qū)別轉(zhuǎn)包與分包的基本原則是：（ 1）承包人是否將全部工程或工程的主要部分發(fā)包給第三人。如果是，則可認(rèn)定是一種轉(zhuǎn)包行為。如果承包人在征得發(fā)包人同意后，僅是將次要工程或工程的少部分發(fā)包給第三人，并對整個建設(shè)工程進(jìn)行管理，則是合法分包。（ 2）承包人在將工程發(fā)包后是否對工程進(jìn)行管理。在轉(zhuǎn)包中總承包人通常收取一定的管理費(fèi)后便把工程全部轉(zhuǎn)交給第三人，對于其承包后如何施工不再管理，而分包中的總包單位則需要獨(dú)立完成工程的主體結(jié)構(gòu)建設(shè)，并對分包的施工過程進(jìn)行管理和控制。 勞務(wù)分包，按照建設(shè)部頒布 施行的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》的規(guī)定，是指施工總承包企業(yè)或者專 第 10 頁 共 17 頁 業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動。首先，勞務(wù)分包主體必須持有勞務(wù)作業(yè)企業(yè)資質(zhì)，不同資質(zhì)條件共有木工作業(yè)、砌筑專業(yè)、抹灰專業(yè)、石制作、油漆作業(yè)等 13 種。其次，勞務(wù)分包的標(biāo)的主要為工程施工的勞務(wù)，計(jì)取的是人工費(fèi)，其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工不包料。最后，總包人包括工程分包人的勞務(wù)分包無須事先獲得發(fā)包人的同意。在勞務(wù)分包中，施工勞務(wù)分包的勞務(wù)成果報(bào)酬不僅僅是勞動力的價(jià)值，還包含直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤。按照《 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》（ 2024 年建設(shè)部令第 87 號）、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》（ 2024 年建設(shè)部令第 124 號）的規(guī)定，只有業(yè)已承接該工程建設(shè)的施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)可做施工勞務(wù)發(fā)包人，只有具備相應(yīng)等級資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)可做此承攬人。勞務(wù)分包則不為法律所禁止。分包人不能將建設(shè)工程二次分包，但可以將勞務(wù)部分交由第三人完成，勞務(wù)分包亦不能將其作業(yè)內(nèi)容再次交由其他人完成。分包工程承包人應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其承包的工程向分包工程發(fā)包人負(fù)責(zé)。分包工程發(fā)包人和分包工程承包人就分包工程對建 設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。勞務(wù)分包承包人按照勞務(wù)分包合同的約定對勞務(wù)分包作業(yè)向勞務(wù)分包的發(fā)包人負(fù)責(zé)，勞務(wù)分包的發(fā)包人和承包人對工程的勞務(wù)作業(yè)部分向總承
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