【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 構(gòu)面臨的挑戰(zhàn) (II) ? 股權(quán)分置的問(wèn)題，導(dǎo)致流通股股東利益未受到有效保護(hù) . 由于歷史的原因，我國(guó)上市公司的大量國(guó)有股和法人股是不流通的，由此導(dǎo)致了流通股和非流通股的利益在一些方面存在難以調(diào)和的對(duì)立與沖突。在此情形下，便存在國(guó)有股、法人股股東利用控股地位，通過(guò)董事會(huì)、股東大會(huì)作出有損流通股股東利益的決議。 ? 這一問(wèn)題在上市公司再融資時(shí)表現(xiàn)得尤為突出 .在此方面典型的例子是 2023年招商銀行擬發(fā)行可轉(zhuǎn)債事件 招商銀行事件 ? 招商銀行于 2023年 3月發(fā)行 15億流通股并上市，籌資額 107億元。然而，時(shí)隔一年之后，招商銀行于2023年 8月 22日召開(kāi)董事會(huì)，審議通過(guò)了關(guān)于發(fā)行不超過(guò) 100億元、期限五年的可轉(zhuǎn)換公司債券的議案，該事項(xiàng)于 8月 26日公告后在市場(chǎng)引起了巨大反響，以基金為代表的流通股股東提出了強(qiáng)烈反對(duì)，其理由主要包括：一是該方案損害了流通股股東的利益。由于流通股股東購(gòu)入股份的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于法人股股東，而法人股股東在首發(fā)享受了巨大資產(chǎn)溢價(jià)之后，又將再次套取流通股東的利益；同時(shí) ,本次轉(zhuǎn)債發(fā)行額只有 6％左右向流通股股東配售，轉(zhuǎn)股以后，原有流通股東權(quán)益將被嚴(yán)重稀釋 上市公司治理結(jié)構(gòu)面臨的挑戰(zhàn) (III) ? 國(guó)有企業(yè)改制形成大量歷史遺留問(wèn)題，隨著資本市場(chǎng)市場(chǎng)化程度的不斷提高而逐步得以暴露 .在證券市場(chǎng)建立初期的行政審批和額度制下，上市公司規(guī)模偏小，質(zhì)量不高。另外，大部分國(guó)有企業(yè)采取改制、剝離上市的方式，使上市公司與控股股東間帶有千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，存續(xù)企業(yè)由于背負(fù)巨額非盈利性資產(chǎn)難以獨(dú)立生存，不可避免地成為上市公司正常經(jīng)營(yíng)的巨大包袱。由此產(chǎn)生了大股東占用上市公司資金和上市公司對(duì)外擔(dān)保等一系列問(wèn)題。大股東往往為了自身利益而通過(guò)關(guān)聯(lián)交易占用上市公司巨額資金，或要求上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保 上市公司治理改革 ? 解決大股東占用問(wèn)題和對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題 ? 進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度 , 強(qiáng)化董事責(zé)任 ? 推動(dòng)上市公司激勵(lì)機(jī)制的改革 大股東占用問(wèn)題的現(xiàn)狀 ? 截止 2023年底，發(fā)生大股東及關(guān)聯(lián)方資金占用的上市公司共計(jì) 977家，占公司總數(shù)占 80%；占用金額 ，占2023年融資總額 %。上市公司資金占用的方式表現(xiàn)為經(jīng)營(yíng)性占用和非經(jīng)營(yíng)性占用， 2023年末占用金額中，經(jīng)營(yíng)性占用 ，為占用總額的 40%，非經(jīng)營(yíng)性占用 ，為占用總額的 60%。 大股東占用對(duì)上市公司的影響 ? 大股東及關(guān)聯(lián)方資金占用已經(jīng)成為上市公司業(yè)績(jī)下滑的重要原因，根據(jù)對(duì) 68家 2023年年終業(yè)績(jī)“變臉”公司的分析，其中 20家是因?yàn)橘Y金占用影響了上市公司的發(fā)展，導(dǎo)致“變臉” ? 大股東及其關(guān)聯(lián)方以各種形式占用上市公司資金的行為，違反有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，直接損害中小股東的合法權(quán)益，阻礙上市公司現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和完善，違背社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的信用原則，嚴(yán)重危害證券市場(chǎng)的穩(wěn)定與發(fā)展，必須采取有效措施、加大監(jiān)管力度予以解決 解決大股東欠款的途徑及比較 現(xiàn)金 ? 對(duì)上市公司而言，現(xiàn)金償還方式應(yīng)該是最合理的，但因?yàn)楹芏啻蠊蓶|及關(guān)聯(lián)方的經(jīng)營(yíng)狀況不好、占用金額大，難以拿出那么多現(xiàn)金進(jìn)行清償?shù)摹?2023年下半年，有 11家資金占用超過(guò) 1億元的上市公司獲得現(xiàn)金清償，這些上市公司的大股東及關(guān)聯(lián)方的業(yè)績(jī)都是還可以的，而從總體看來(lái)，真正能實(shí)現(xiàn)現(xiàn)金償還的，恐怕不及一半。 以資抵債 ? 盡管現(xiàn)行法規(guī)對(duì)以資抵債的審批程序已有明確的規(guī)定 ， 但大股東及關(guān)聯(lián)方以資抵債普遍存在利用現(xiàn)行評(píng)估體系的缺陷 ， 通過(guò)資產(chǎn)評(píng)估抬高不良資產(chǎn)的價(jià)值 ， 此外這些資產(chǎn)也未必是上市公司所需要的 。 因此 ， 上市公司被占用的是流動(dòng)性資金 ， 換回來(lái)的卻是流動(dòng)性和盈利能力差的無(wú)效資產(chǎn) ， 甚至成為包袱 ， 造成上市公司業(yè)績(jī)的下滑 。 ? 在一股獨(dú)大和治理結(jié)構(gòu)不完善的情況下，以以資抵債的方式償還占用資金可能導(dǎo)致上市公司又一場(chǎng)被掠奪。 大股東股權(quán)變現(xiàn) ? 對(duì)于股東現(xiàn)金償還占用上市公司資金確有難度的 ， 可以考慮將股權(quán)轉(zhuǎn)讓或拍賣(mài) ， 將所得資金用于償還占用資金 。 ? 但如果大股東的資產(chǎn)狀況比較差而債務(wù)繁重，可能出現(xiàn)其他債權(quán)人先將上市公司的股權(quán)進(jìn)行司法凍結(jié)，并獲優(yōu)先受償。此外，如果上市公司巨額資金被占用、業(yè)績(jī)不理想，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓并收到款項(xiàng)也往往難以在較短時(shí)期內(nèi)完成 股份回購(gòu) ? 在成熟的資本市場(chǎng)，股份回購(gòu)是上市公司進(jìn)行資本運(yùn)作的一種手段。一般而言，上市公司回購(gòu)其股份的作用主要包括五方面：（ 1）改變公司的資產(chǎn)負(fù)債比率，提高財(cái)務(wù)杠桿，以優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、降低成本；（ 2）支撐公司股票價(jià)格，增強(qiáng)投資者的信息；（ 3）作為反收購(gòu)的手段；（ 4）上市公司實(shí)施以其股份為標(biāo)的的激勵(lì)計(jì)劃而回購(gòu)其股份 。(5) 作為分配股利的一種方式 ,以規(guī)避繳納所得稅。 ? 回購(gòu)方式下，股東減少其所持上市公司股份，股東可以以該筆股份回購(gòu)金抵消其占用上市公司的資金。回購(gòu)清欠優(yōu)點(diǎn)在于，對(duì)于經(jīng)營(yíng)狀況差、償債能力弱的股東不需要再支付現(xiàn)金的條件下免除債務(wù)，而上市公司也得以核減了不良債權(quán)。由于目前很多占用上市公司資金的國(guó)有股東單位，因改制、歷史包袱等原因，其償債能力都很差，因此，回購(gòu)清欠對(duì)他們來(lái)說(shuō)是比較現(xiàn)實(shí)的選擇 ? 但從本質(zhì)而言，上市公司向大股東定向回購(gòu)其股份是一種套現(xiàn)行為，是典型的“大股東花錢(qián)，上市公司和其他股東來(lái)買(mǎi)單”，因此，要妥善處理回購(gòu)交易中各個(gè)利益主體之間的關(guān)系 股份回購(gòu)注銷(xiāo)對(duì)上市公司可能產(chǎn)生的影響 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化 ? 公司治理的改善 ? 資產(chǎn)質(zhì)量得以提高 ? 負(fù)面影響 ： 上市公司向大股東定向回購(gòu)其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為 對(duì)外擔(dān)保 ? 上市公司對(duì)外擔(dān)保存在的風(fēng)險(xiǎn)主要在于被擔(dān)保公司的履約能力。一旦被擔(dān)保人因?yàn)榻?jīng)營(yíng)惡化、濫用資金等等原因，導(dǎo)致其到期無(wú)法償還債務(wù)，作為擔(dān)保人的上市公司就需根據(jù)擔(dān)保合同承擔(dān)連帶責(zé)任，從而給上市公司造成直接的經(jīng)濟(jì)損失，或有負(fù)債變?yōu)閷?shí)際負(fù)債 ? 連環(huán)擔(dān)保的上市公司更形成了擔(dān)保債務(wù)鏈條，一旦鏈條中的某一家上市公司陷入財(cái)務(wù)危機(jī)，就會(huì)影響到一批上市公司的正常運(yùn)行，進(jìn)而影響證券市場(chǎng)的有序、穩(wěn)定和健康的發(fā)展。牽一發(fā)而動(dòng)全局的情形隨時(shí)可能出現(xiàn)。目前對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)已成為上市公司普遍存在的一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)隱患，需要引起足夠的重視 。 ? 中國(guó)證監(jiān)會(huì)于 2023年 6月發(fā)布 《 關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問(wèn)題的通知 》 ，該通知第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保”。從而直接杜絕上市公司為母公司或股東提供擔(dān)保所引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)。 ? 上市公司對(duì)外擔(dān)保更多地表現(xiàn)為上市公司之間的互相擔(dān)保。其中，較為著名的是上海、深圳上市公司的 “ 擔(dān)保鏈 ” 和部分福建上市公司的 “ 擔(dān)保鏈 ” 。較為著名的案例則是上海 ST興業(yè)的 “ 擔(dān)保鏈 ” 、 ST國(guó)嘉的 “ 擔(dān)保鏈 ” ，深圳深石化“擔(dān)保鏈”、福建中福實(shí)業(yè)“擔(dān)保鏈”和目前已終止上市的 ST九州的 “ 擔(dān)保鏈 ” 。 ? 在 ST興業(yè) “ 擔(dān)保鏈 ” 中，由于 ST興業(yè)償債能力問(wèn)題，金豐投資、中華企業(yè)、中國(guó)高科、上海九百、 ST中西、英雄股份和英雄 B股、同濟(jì)科技等分別被判承擔(dān)連帶清償責(zé)任，上述公司僅僅因?yàn)橄?ST興業(yè)一家公司提供擔(dān)保而涉訴和賠付的金額就約 3億元。 ? 福建擔(dān)保圈囊括了福建的 ST中福、 ST九州、 ST海洋、福建三農(nóng)、三木集團(tuán)、閩福發(fā)、天宇電氣、福建紙業(yè)、運(yùn)盛實(shí)業(yè)、福州大通、天香集團(tuán)及實(shí)達(dá)電腦等 16家上市公司的 200多億元資產(chǎn) ,并涉及到 100多家企業(yè)。在 ST九州的 “ 擔(dān)保鏈 ” 中，ST海洋受到牽連， 2023年全年和 2023年半年度因此無(wú)法扭虧，也被終止上市。 ? 目前上市公司又開(kāi)始頻頻為子公司擔(dān)保。2023年上半年 ,上市公司為子公司擔(dān)保的金額已高達(dá) ,全年則超過(guò)了 150億元。為子公司擔(dān)保 ,已成為上市公司擔(dān)保的新趨勢(shì) 對(duì)外擔(dān)保對(duì)上市公司的影響 ? 一方面，大比例的擔(dān)保損失導(dǎo)致上市公司業(yè)績(jī)大幅下滑， 2023年滬深兩市因擔(dān)保而產(chǎn)生損失金額超過(guò) 1000萬(wàn)元的上市公司超過(guò) 40家 ,其中計(jì)提損失金額超過(guò) 1億元的有 12家公司。比較典型的 ST石化 ,公司計(jì)提金額高達(dá) 。另一方面，擔(dān)保所引發(fā)的訴訟糾紛大幅度增加。2023年上半年 ,因擔(dān)保而涉訟的上市公司大約有40家 ,涉訟案件 60多起。而在下