【文章內(nèi)容簡介】 構面臨的挑戰(zhàn) (II) ? 股權分置的問題，導致流通股股東利益未受到有效保護 . 由于歷史的原因，我國上市公司的大量國有股和法人股是不流通的，由此導致了流通股和非流通股的利益在一些方面存在難以調和的對立與沖突。在此情形下，便存在國有股、法人股股東利用控股地位，通過董事會、股東大會作出有損流通股股東利益的決議。 ? 這一問題在上市公司再融資時表現(xiàn)得尤為突出 .在此方面典型的例子是 2023年招商銀行擬發(fā)行可轉債事件 招商銀行事件 ? 招商銀行于 2023年 3月發(fā)行 15億流通股并上市，籌資額 107億元。然而，時隔一年之后，招商銀行于2023年 8月 22日召開董事會，審議通過了關于發(fā)行不超過 100億元、期限五年的可轉換公司債券的議案，該事項于 8月 26日公告后在市場引起了巨大反響，以基金為代表的流通股股東提出了強烈反對，其理由主要包括：一是該方案損害了流通股股東的利益。由于流通股股東購入股份的成本遠遠高于法人股股東，而法人股股東在首發(fā)享受了巨大資產(chǎn)溢價之后，又將再次套取流通股東的利益；同時 ,本次轉債發(fā)行額只有 6％左右向流通股股東配售，轉股以后，原有流通股東權益將被嚴重稀釋 上市公司治理結構面臨的挑戰(zhàn) (III) ? 國有企業(yè)改制形成大量歷史遺留問題，隨著資本市場市場化程度的不斷提高而逐步得以暴露 .在證券市場建立初期的行政審批和額度制下，上市公司規(guī)模偏小，質量不高。另外，大部分國有企業(yè)采取改制、剝離上市的方式，使上市公司與控股股東間帶有千絲萬縷的關系，存續(xù)企業(yè)由于背負巨額非盈利性資產(chǎn)難以獨立生存，不可避免地成為上市公司正常經(jīng)營的巨大包袱。由此產(chǎn)生了大股東占用上市公司資金和上市公司對外擔保等一系列問題。大股東往往為了自身利益而通過關聯(lián)交易占用上市公司巨額資金，或要求上市公司為關聯(lián)方提供擔保 上市公司治理改革 ? 解決大股東占用問題和對外擔保問題 ? 進一步完善獨立董事制度 , 強化董事責任 ? 推動上市公司激勵機制的改革 大股東占用問題的現(xiàn)狀 ? 截止 2023年底，發(fā)生大股東及關聯(lián)方資金占用的上市公司共計 977家，占公司總數(shù)占 80%；占用金額 ，占2023年融資總額 %。上市公司資金占用的方式表現(xiàn)為經(jīng)營性占用和非經(jīng)營性占用， 2023年末占用金額中，經(jīng)營性占用 ，為占用總額的 40%，非經(jīng)營性占用 ，為占用總額的 60%。 大股東占用對上市公司的影響 ? 大股東及關聯(lián)方資金占用已經(jīng)成為上市公司業(yè)績下滑的重要原因，根據(jù)對 68家 2023年年終業(yè)績“變臉”公司的分析，其中 20家是因為資金占用影響了上市公司的發(fā)展，導致“變臉” ? 大股東及其關聯(lián)方以各種形式占用上市公司資金的行為，違反有關法律、法規(guī)的規(guī)定，直接損害中小股東的合法權益，阻礙上市公司現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和完善，違背社會主義市場經(jīng)濟的信用原則，嚴重危害證券市場的穩(wěn)定與發(fā)展，必須采取有效措施、加大監(jiān)管力度予以解決 解決大股東欠款的途徑及比較 現(xiàn)金 ? 對上市公司而言，現(xiàn)金償還方式應該是最合理的，但因為很多大股東及關聯(lián)方的經(jīng)營狀況不好、占用金額大，難以拿出那么多現(xiàn)金進行清償?shù)摹?2023年下半年，有 11家資金占用超過 1億元的上市公司獲得現(xiàn)金清償，這些上市公司的大股東及關聯(lián)方的業(yè)績都是還可以的，而從總體看來，真正能實現(xiàn)現(xiàn)金償還的，恐怕不及一半。 以資抵債 ? 盡管現(xiàn)行法規(guī)對以資抵債的審批程序已有明確的規(guī)定 ， 但大股東及關聯(lián)方以資抵債普遍存在利用現(xiàn)行評估體系的缺陷 ， 通過資產(chǎn)評估抬高不良資產(chǎn)的價值 ， 此外這些資產(chǎn)也未必是上市公司所需要的 。 因此 ， 上市公司被占用的是流動性資金 ， 換回來的卻是流動性和盈利能力差的無效資產(chǎn) ， 甚至成為包袱 ， 造成上市公司業(yè)績的下滑 。 ? 在一股獨大和治理結構不完善的情況下，以以資抵債的方式償還占用資金可能導致上市公司又一場被掠奪。 大股東股權變現(xiàn) ? 對于股東現(xiàn)金償還占用上市公司資金確有難度的 ， 可以考慮將股權轉讓或拍賣 ， 將所得資金用于償還占用資金 。 ? 但如果大股東的資產(chǎn)狀況比較差而債務繁重，可能出現(xiàn)其他債權人先將上市公司的股權進行司法凍結，并獲優(yōu)先受償。此外，如果上市公司巨額資金被占用、業(yè)績不理想，其股權轉讓并收到款項也往往難以在較短時期內(nèi)完成 股份回購 ? 在成熟的資本市場，股份回購是上市公司進行資本運作的一種手段。一般而言，上市公司回購其股份的作用主要包括五方面：（ 1）改變公司的資產(chǎn)負債比率，提高財務杠桿，以優(yōu)化資本結構、降低成本；（ 2）支撐公司股票價格，增強投資者的信息；（ 3）作為反收購的手段；（ 4）上市公司實施以其股份為標的的激勵計劃而回購其股份 。(5) 作為分配股利的一種方式 ,以規(guī)避繳納所得稅。 ? 回購方式下，股東減少其所持上市公司股份，股東可以以該筆股份回購金抵消其占用上市公司的資金?；刭徢迩穬?yōu)點在于，對于經(jīng)營狀況差、償債能力弱的股東不需要再支付現(xiàn)金的條件下免除債務，而上市公司也得以核減了不良債權。由于目前很多占用上市公司資金的國有股東單位，因改制、歷史包袱等原因，其償債能力都很差，因此，回購清欠對他們來說是比較現(xiàn)實的選擇 ? 但從本質而言，上市公司向大股東定向回購其股份是一種套現(xiàn)行為，是典型的“大股東花錢，上市公司和其他股東來買單”，因此，要妥善處理回購交易中各個利益主體之間的關系 股份回購注銷對上市公司可能產(chǎn)生的影響 ? 股權結構的合理化 ? 公司治理的改善 ? 資產(chǎn)質量得以提高 ? 負面影響 ： 上市公司向大股東定向回購其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為 對外擔保 ? 上市公司對外擔保存在的風險主要在于被擔保公司的履約能力。一旦被擔保人因為經(jīng)營惡化、濫用資金等等原因，導致其到期無法償還債務，作為擔保人的上市公司就需根據(jù)擔保合同承擔連帶責任，從而給上市公司造成直接的經(jīng)濟損失，或有負債變?yōu)閷嶋H負債 ? 連環(huán)擔保的上市公司更形成了擔保債務鏈條，一旦鏈條中的某一家上市公司陷入財務危機，就會影響到一批上市公司的正常運行，進而影響證券市場的有序、穩(wěn)定和健康的發(fā)展。牽一發(fā)而動全局的情形隨時可能出現(xiàn)。目前對外擔保事項已成為上市公司普遍存在的一個風險隱患，需要引起足夠的重視 。 ? 中國證監(jiān)會于 2023年 6月發(fā)布 《 關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知 》 ，該通知第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務提供擔?！?。從而直接杜絕上市公司為母公司或股東提供擔保所引發(fā)的風險。 ? 上市公司對外擔保更多地表現(xiàn)為上市公司之間的互相擔保。其中，較為著名的是上海、深圳上市公司的 “ 擔保鏈 ” 和部分福建上市公司的 “ 擔保鏈 ” 。較為著名的案例則是上海 ST興業(yè)的 “ 擔保鏈 ” 、 ST國嘉的 “ 擔保鏈 ” ，深圳深石化“擔保鏈”、福建中福實業(yè)“擔保鏈”和目前已終止上市的 ST九州的 “ 擔保鏈 ” 。 ? 在 ST興業(yè) “ 擔保鏈 ” 中，由于 ST興業(yè)償債能力問題，金豐投資、中華企業(yè)、中國高科、上海九百、 ST中西、英雄股份和英雄 B股、同濟科技等分別被判承擔連帶清償責任，上述公司僅僅因為向 ST興業(yè)一家公司提供擔保而涉訴和賠付的金額就約 3億元。 ? 福建擔保圈囊括了福建的 ST中福、 ST九州、 ST海洋、福建三農(nóng)、三木集團、閩福發(fā)、天宇電氣、福建紙業(yè)、運盛實業(yè)、福州大通、天香集團及實達電腦等 16家上市公司的 200多億元資產(chǎn) ,并涉及到 100多家企業(yè)。在 ST九州的 “ 擔保鏈 ” 中，ST海洋受到牽連， 2023年全年和 2023年半年度因此無法扭虧，也被終止上市。 ? 目前上市公司又開始頻頻為子公司擔保。2023年上半年 ,上市公司為子公司擔保的金額已高達 ,全年則超過了 150億元。為子公司擔保 ,已成為上市公司擔保的新趨勢 對外擔保對上市公司的影響 ? 一方面，大比例的擔保損失導致上市公司業(yè)績大幅下滑， 2023年滬深兩市因擔保而產(chǎn)生損失金額超過 1000萬元的上市公司超過 40家 ,其中計提損失金額超過 1億元的有 12家公司。比較典型的 ST石化 ,公司計提金額高達 。另一方面，擔保所引發(fā)的訴訟糾紛大幅度增加。2023年上半年 ,因擔保而涉訟的上市公司大約有40家 ,涉訟案件 60多起。而在下