【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 06節(jié) 保護(hù)提供欺詐證據(jù)的公眾公司的雇員 第 807節(jié) 公眾公司欺騙股東的刑事責(zé)任 薩班斯法案的所有內(nèi)容目錄 ? 第九章 強(qiáng)化白領(lǐng)刑事責(zé)任 第 901節(jié) 小標(biāo)題 第 902節(jié) 企圖和陰謀進(jìn)行欺詐犯罪活動(dòng) 第 903節(jié) 郵件及電傳欺詐的刑事責(zé)任 第 904節(jié) 違反美國(guó) 《 1974年退休雇員收入保障法 》 的刑事責(zé)任 第 905節(jié) 修改關(guān)于白領(lǐng)犯罪行為的判決指南 第 906節(jié) 公司對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任 薩班斯法案的所有內(nèi)容目錄 ? 第十章 公司納稅申報(bào)表 第 1001節(jié) 參議院要求考慮公司首席執(zhí)行官簽署納稅申報(bào)表 第十一章 公司欺詐責(zé)任 第 1101節(jié) 小標(biāo)題 第 1102節(jié) 篡改記錄或者阻止官方調(diào)查 第 1103節(jié) SEC的暫時(shí)凍結(jié)權(quán) 第 1104節(jié) 聯(lián)邦判決指南的修改 第 1105節(jié) SEC有權(quán)禁止有關(guān)人士擔(dān)任公司官員或者董事 第 1106節(jié) 按照 《 1934年證券交易法 》 加重刑事責(zé)任 第 1107節(jié) 對(duì)舉報(bào)人打擊報(bào)復(fù) ? 法案之主要內(nèi)容 成立獨(dú)立的公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì)，監(jiān)管執(zhí)行上市公司審計(jì) ? 職業(yè) 要求加強(qiáng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性 要求加大公司的財(cái)務(wù)報(bào)告責(zé)任 要求強(qiáng)化財(cái)務(wù)披露義務(wù) 加重了違法行為的處罰措施 增加經(jīng)費(fèi)撥款，強(qiáng)化美國(guó)證券管理委員會(huì)的監(jiān)管職能 要求美國(guó)審計(jì)總署加強(qiáng)調(diào)查研究 其中與上市公司管理層直接相關(guān)的是： 第 302節(jié) 公司對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任 第 404節(jié) 管理層對(duì)內(nèi)部控制的評(píng)價(jià) 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 法案之主要內(nèi)容 ? 第 302節(jié) 公司對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任 要求公司首要官員及首要財(cái)務(wù)官在季度 /年度報(bào)告中保證 對(duì)信息披露的控制和程序負(fù)責(zé)（含刑事責(zé)任） 設(shè)計(jì)必要的內(nèi)部控制手段并確保其執(zhí)行可使高層及時(shí)獲得重要信息 對(duì)披露控制的有效性進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估結(jié)果需存檔 不可向?qū)徲?jì)委員會(huì)和外部審計(jì)人員隱瞞公司重大的內(nèi)控失敗和人員舞弊行為 存檔描述內(nèi)部控制的重大變化 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 介紹信息披露的控制和程序 強(qiáng)調(diào)財(cái)務(wù)人員的正直和財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)控制的完整性 需披露的非財(cái)務(wù)信息包括：重要合同的簽署，戰(zhàn)略合作關(guān)系的解除以及法律訴訟 美國(guó)證券管理委員會(huì)要求 擴(kuò)大信息披露的控制和財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)內(nèi)部控制程序的認(rèn)證 將內(nèi)控 評(píng)估日 改為 財(cái)務(wù)報(bào)告截止日 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 法案之主要內(nèi)容 ? 第 404節(jié) 管理層對(duì)內(nèi)部控制的評(píng)價(jià)（ 最嚴(yán)厲，對(duì)中國(guó)在美上市公司是最大挑戰(zhàn)） 要求公司管理層在年度報(bào)告中： 描述他們?cè)诮⒑途S護(hù)一個(gè)針對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告職能行之有效的內(nèi)部控制程序中的責(zé)任 對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)內(nèi)部控制有效性以一個(gè)公認(rèn)架構(gòu)進(jìn)行評(píng)估 （例如 COSO內(nèi)控架構(gòu)） 同時(shí)要求外部審計(jì)人員： 對(duì)管理層評(píng)估結(jié)果進(jìn)行鑒證 美國(guó)證券管理委員會(huì)要求 擴(kuò)大信息披露的控制和財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)內(nèi)部控制程序的認(rèn)證 將內(nèi)控評(píng)估日改為財(cái)務(wù)報(bào)告截止日 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) ? 404條款 ? 法案第四章規(guī)定了“加強(qiáng)財(cái)務(wù)披露”（ Enhanced Financial Disclosure）的內(nèi)容，其中的第 404條款最為關(guān)鍵，該條款也叫內(nèi)部控制條款（ Internal Control Report） ,主要明確了上市公司（包括場(chǎng)外交易市場(chǎng)” Over the Counter Market”的掛牌企業(yè)）管理層及外部審計(jì)師對(duì)于公司財(cái)務(wù)內(nèi)部控制的責(zé)任和義務(wù)。 ? 負(fù)責(zé)公司內(nèi)部控制的管理層需要在公司內(nèi)部各個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)設(shè)立至少 5年的信息數(shù)據(jù)保存和保留系統(tǒng)，防止這些數(shù)據(jù)被篡改、盜用、刪除的可能性； ? 公司管理層必須每年在年報(bào)中就公司產(chǎn)生財(cái)務(wù)報(bào)告的各個(gè)業(yè)務(wù)流程的內(nèi)控系統(tǒng)分別做出評(píng)價(jià)和真實(shí)性報(bào)告 ,并向證監(jiān)會(huì)提交 10K表。 ? 外部公共審計(jì)師對(duì)于公司管理層評(píng)估過程以及內(nèi)控系統(tǒng)結(jié)論要進(jìn)行相應(yīng)的獨(dú)立檢查并出具正式意見 ? 任何導(dǎo)致財(cái)務(wù)報(bào)告信息失真的內(nèi)部控制環(huán)節(jié)中的虛假數(shù)據(jù)，不論有無證據(jù)證明其是否蓄意，都要予以罰款、監(jiān)禁甚至兩者并處。 美國(guó)證交會(huì)有關(guān)薩班斯法案 404條款的最終條例對(duì)管理層報(bào)告書內(nèi)容的要求 ?作出外部審計(jì)師已就管理層對(duì)內(nèi)部控制系統(tǒng)作出的評(píng)估并發(fā)表核證報(bào)告的陳述。 管理層為公司 設(shè)立和維持 足夠的財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制系統(tǒng)的責(zé)任陳述 ； 管理層 為評(píng)估公司財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制系統(tǒng)的有效性而采用的評(píng)估架構(gòu) 陳述 。 管理層在公司最近的財(cái)政年度做出的對(duì)公司與財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)的內(nèi)部控制有效性的評(píng)估包括一份公司與財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)的內(nèi)部控制是否有效的聲明。聲明必須披露管理層發(fā)現(xiàn)的任一公司與財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)的內(nèi)部控制的實(shí)質(zhì)性漏洞。在公司與財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)的內(nèi)部控制存在某一或更多實(shí)質(zhì)性漏洞時(shí)，管理層不得做出公司與財(cái)務(wù)報(bào)告相關(guān)的內(nèi)部控制有效的聲明；及 對(duì)控制 缺陷 的評(píng)估 顯著缺陷 ? 該缺陷會(huì)導(dǎo)致年報(bào)或中期報(bào)告中的 并非無關(guān)緊要的錯(cuò)漏 無法被預(yù)防或偵測(cè)出來的可能性并非十分微小 。 實(shí)質(zhì)性漏洞 ? 該缺陷或缺陷集合會(huì)導(dǎo)致年報(bào)或中期報(bào)告中的實(shí)質(zhì)性錯(cuò)漏 無法被預(yù)防 或偵測(cè)出來的可能性并非十分 微小 。 嚴(yán)重 顯著缺陷 =實(shí)質(zhì)性 漏洞 需要作個(gè)別和整體的 評(píng)估 必需向 審計(jì)委員會(huì) 報(bào)告 一個(gè)單獨(dú)的 實(shí)質(zhì)性 漏洞 可能會(huì)導(dǎo)致否定意見 404條款相關(guān)法規(guī)要求的工作 ? 對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的選擇和使用的控制 ? 防范欺詐舞弊的程序和控制 ? 對(duì)非經(jīng)常性和非系統(tǒng)性交易的控制 ? 對(duì)期末財(cái)務(wù)報(bào)表流程的控制 根據(jù)上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)的第 2 號(hào)審計(jì)準(zhǔn)則如果公司的內(nèi)部控制在以下任何一方面存在不足 ，即被認(rèn)為存在顯著缺陷之處 顯著缺陷 ? 修改已發(fā)布的財(cái)務(wù)報(bào)表 ? 外部審計(jì)師在年度審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的重大誤報(bào)不是由該公司首先發(fā)現(xiàn) ? 無效的審計(jì)委員會(huì)監(jiān)管 ? 對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表流程可靠性至關(guān)重要的內(nèi)部控制或風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估失效 ? 處于高度監(jiān)管行業(yè)中的公司 ， 其合規(guī)控制失效 (此處所述的合規(guī)控制僅限于因該合規(guī)控制失效所導(dǎo)致的違規(guī)對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告可靠性具有重大影響 ) ? 發(fā)現(xiàn)高級(jí)管理層任何程度的舞弊 ? 已經(jīng)發(fā)現(xiàn)并報(bào)告的重大控制不足在經(jīng)過合理的時(shí)間后并未 加以改正 ? 低效率的控制環(huán)境 如果出現(xiàn)以下情況，則意味著公司的內(nèi)控存在顯著缺陷之處，同時(shí)也是出現(xiàn)重大漏洞的一個(gè)重要信號(hào) 顯著缺陷和實(shí)質(zhì)性漏洞的信號(hào) 上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì)發(fā)布第 2號(hào)審計(jì)準(zhǔn)則 ? 承擔(dān)公司財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制有效性的責(zé)任； ? 采用適當(dāng)?shù)目刂茦?biāo)準(zhǔn) (比如 COSO標(biāo)準(zhǔn) )，評(píng)價(jià)公司財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制的有效性； ? 以充分的證據(jù) (包括文檔文件 )為評(píng)估結(jié)果提供有力支持； ? 針對(duì)公司最近財(cái)年財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制的有效性提交書面評(píng)估。 公司管理層在對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制審計(jì)中的責(zé)任 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) ? 此外，法案第三章專門規(guī)定了上市公司的責(zé)任，例如，為 確保獨(dú)立董事 對(duì)上市企業(yè)運(yùn)行的獨(dú)立和嚴(yán)格的監(jiān)管，在 304條款對(duì)獨(dú)立董事的資格、報(bào)酬也做出了嚴(yán)格限制。第 305條還規(guī)定了公司董事和管理層薪酬（ Officers Director Bars Penalty）確定的辦法，尤其是對(duì)股票期權(quán)（ Stock Option）行權(quán)、兌現(xiàn)的期限做了嚴(yán)格限制，該條規(guī)定，公司首席執(zhí)行官等高層管理人員的報(bào)酬由有公司薪酬委員會(huì)決定，該委員會(huì)必須全部由與公司經(jīng)理人沒有關(guān)系的獨(dú)立董事組成，公司給予高層管理人員或董事會(huì)成員的股票期權(quán)計(jì)劃必須獲得股東的批準(zhǔn)。第 306條還禁止公司管理層和董事會(huì)成員在養(yǎng)老基金管制期間（ Pension Fund Blackout Period）進(jìn)行內(nèi)部交易（ Inside Trade），并對(duì) 1974年雇員退休保障法（ Employee Retirement Security Act Of 1974）的部分條款進(jìn)行了修改和增補(bǔ)。 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) （二）針對(duì)會(huì)計(jì)行業(yè)的有關(guān)條款 ： ? 成立上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（ Public Company Accounting Oversight Board, 簡(jiǎn)稱 PCAOB） ? 法案第一章就“上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)” PCAOB的組成、管理形式、執(zhí)行準(zhǔn)則、監(jiān)督程序等進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，由SEC在 90天內(nèi)成立一個(gè) 5人組成的上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)，任何為上市公司提供審計(jì)和會(huì)計(jì)服務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所都要在 PCAOB注冊(cè)登記，按照統(tǒng)一的審計(jì)質(zhì)量控制和審計(jì)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行會(huì)計(jì)服務(wù)， PCAOB有權(quán)對(duì)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所和審計(jì)人員進(jìn)行監(jiān)管、調(diào)查和懲戒。 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 確保審計(jì)獨(dú)立性 （ Auditor Independence） ? 法案第 208條（ a）款重申了審計(jì)和會(huì)計(jì)利益回避制度（ Non Audit Service），禁止為上市公司進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所為同一家公司提供稅務(wù)安排、投資銀行業(yè)并購(gòu)安排、金融信息咨詢等非審計(jì)服務(wù)，避免同一家會(huì)計(jì)師既當(dāng)裁判員，又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員。上市公司在聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師前需要事先向公司審計(jì)委員會(huì)（ Auditing Committee）報(bào)告，并且對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所要定期強(qiáng)制輪換（ Auditor Partner Rotation）。審計(jì)委員會(huì)對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘請(qǐng)、變更等事項(xiàng)要及時(shí)向公眾披露，會(huì)計(jì)師或?qū)徲?jì)師與上市公司內(nèi)部管理層或董事會(huì)有利益沖突的，要及時(shí)實(shí)行強(qiáng)制回避（ Mandatory Rotation Of Public Accounting Firms）。 PCAOB保留對(duì)上市公司審計(jì)委員會(huì)的決定加以糾正的權(quán)利。 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) 規(guī)定審計(jì)委員會(huì)（ Audit Committee）的功能 法案 301條款規(guī)定，審計(jì)委員會(huì)要和上市公司首席執(zhí)行官和首席財(cái)務(wù)官一樣，對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告承擔(dān)責(zé)任，禁止在審計(jì)過程中的不當(dāng)行為。從事審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所要在法案頒布 180天以內(nèi)，向 SEC的 PCAOB注冊(cè)登記。 規(guī)定外部財(cái)務(wù)審計(jì)在公司內(nèi)部控制中的地位和作用 法案第 103款規(guī)定，對(duì)管理層財(cái)務(wù)報(bào)告內(nèi)部控制評(píng)估的審計(jì)師報(bào)告，需要評(píng)價(jià)公司的內(nèi)部控制政策和程序是否包括詳細(xì)程度合理的紀(jì)錄，以準(zhǔn)確公允地反映公司的資產(chǎn)交易和處置情況；內(nèi)部控制是否合理保證公司對(duì)發(fā)生的交易活動(dòng)進(jìn)行了必要的紀(jì)錄，以滿足財(cái)務(wù)報(bào)告編制符合“公認(rèn)會(huì)計(jì)原則”（ Generally Accepted Accounting Principles, 簡(jiǎn)稱 GAAP）的要求；是否合理保證公司的管理層和董事會(huì)對(duì)公司的收支活動(dòng)進(jìn)行了合理授權(quán)。 薩班斯－奧克斯利法案概述 (續(xù) ) ? 此外， 第 806條和 1107條（ Informant Retaliation）規(guī)定了對(duì)揭發(fā)上市公司欺詐行為的個(gè)人提供更多的法律保護(hù) (Whistleblower Protection)，任何公司管理層，如果被發(fā)現(xiàn)對(duì)為調(diào)查機(jī)構(gòu)提供信息的雇員進(jìn)行報(bào)復(fù)、歧視、妨礙其受雇，或其它有害行為的，將會(huì)受到罰款或 10年監(jiān)禁。 ? 總之， 《 薩賓法案 》 對(duì)未來企業(yè)運(yùn)作、證券市場(chǎng)監(jiān)管、會(huì)計(jì)和審計(jì)體制設(shè)置了種種嚴(yán)格的規(guī)定，很多內(nèi)容改變了以往的監(jiān)管理念和商業(yè)道德準(zhǔn)則，是對(duì)一系列制度缺陷和漏洞的修正和彌補(bǔ)。由于法案嚴(yán)格的內(nèi)容規(guī)定和頒布后即時(shí)生效的特點(diǎn)，迫使許多上市公司立即予以足夠關(guān)注，充分體現(xiàn)了一種“亂世用重典”的立法思想，堪稱 20世紀(jì) 30年代大蕭條以來美國(guó)所出臺(tái)的最嚴(yán)厲的打假法規(guī) ? 在美國(guó)上市的公司，不論規(guī)模，均需遵守薩班斯－奧克斯利法案的有關(guān)規(guī)定。 ? 即使上一年注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具的是無保留意見的審計(jì)報(bào)告，也不表示公司現(xiàn)有的內(nèi)控系統(tǒng)已經(jīng)符合法案的規(guī)定。 根據(jù)法案的規(guī)定，獨(dú)立審計(jì)人員 還需另外證明客戶公司的內(nèi)部控制系統(tǒng)是有效的。 ? 美國(guó)國(guó)會(huì)清楚地規(guī)定，公司對(duì)其財(cái)務(wù)報(bào)告和信息披露的公允性、充分性和正確性負(fù)有責(zé)任。法案規(guī)定獨(dú)立審計(jì)人員的主要職責(zé)為：證明管理層對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)的內(nèi)部控制程序是否有效的評(píng)估是合理的。換句話說 ， 管理層必須獨(dú)立地評(píng)估，執(zhí)行和監(jiān)控內(nèi)部控制程序（但是可以聘請(qǐng)獨(dú)立審計(jì)人員以外的咨詢?nèi)藛T協(xié)助就緒及評(píng)估工作） 。 獨(dú)立審計(jì)人員則可以在一個(gè)限定的范圍內(nèi)對(duì)公司已有的內(nèi)部控制程序提出優(yōu)化建議和協(xié)助。 ? 法案對(duì)上市公司的規(guī)定和影響 主要體現(xiàn)在公司治理、管理層責(zé)任方面的規(guī)定。 法案對(duì)于在美國(guó)上市公司的規(guī)定與影響 董事會(huì)成員的責(zé)任 風(fēng)險(xiǎn)管理和控制 職業(yè)操守和公司守法 透明度和信息披露 法案對(duì)于在美國(guó)上市公司的規(guī)定與影響 公司治理 ? 董事會(huì)成員和審計(jì)委員會(huì)有進(jìn)行自我評(píng)估和接受后續(xù)教育的責(zé)任 ? 紐約證券交易所和納斯達(dá)克證券交易所的規(guī)定 ? 公司治理的要求 ? 公司內(nèi)控的失敗提高了董事會(huì)接受相關(guān)培訓(xùn)，改進(jìn)內(nèi)控程序的重要性 ? 法案要求公司對(duì)員工的職業(yè)道德作出書面規(guī)定 ? 要求