【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 勞動(dòng)合同期滿后形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，用人單位可以提出終止；二是勞社部發(fā) 〔 2023〕 12號(hào) 《 關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 ?！?通知 》 規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者補(bǔ)簽勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動(dòng)關(guān)系。 勞動(dòng)關(guān)系與事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的相關(guān)法律規(guī)定集錦 ? 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。這里所說(shuō)的無(wú)確定終止時(shí)間，是指勞動(dòng)合同沒(méi)有一個(gè)確切的終止時(shí)間，勞動(dòng)合同的期限長(zhǎng)短不能確定，但并不是沒(méi)有終止時(shí)間。只要沒(méi)有出現(xiàn)法律規(guī)定的條件或者雙方約定的條件，雙方當(dāng)事人就要繼續(xù)履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。當(dāng)法律規(guī)定的可以解除勞動(dòng)合同的條件出現(xiàn)，或當(dāng)事人在合同中約定的可以解除勞動(dòng)合同的條件出現(xiàn)，無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同就可以依法定條件或約定條件解除 。 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第十四條規(guī)定，有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同： ? （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；具體是指勞動(dòng)者與同一用人單位簽訂的勞動(dòng)合同的期限不間斷達(dá)到十年。如有的勞動(dòng)者在用人單位工作五年后，離職到別的單位去工作了兩年，然后又回到了這個(gè)用人單位工作五年。雖然累計(jì)時(shí)間達(dá)到了十年，但是勞動(dòng)合同期限有所間斷，不符合在“該用人單位連續(xù)工作滿十年”的條件。 ? （二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； ? （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法 第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形 ，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。 ? 連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有勞動(dòng)法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。 根據(jù)這一項(xiàng)規(guī)定，在勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條規(guī)定的用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形下，如果用人單位與勞動(dòng)者簽訂了一次固定期限勞動(dòng)合同，在簽訂第二次固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，就意味著下一次必須簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第八十二條規(guī)定，在符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件下，用人單位沒(méi)有簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，需要向勞動(dòng)者支付雙倍工資，起算時(shí)間為應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日。 ? 雙方符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件而簽訂的是固定期限勞動(dòng)合同，如果用人單位以合同到期為由終止勞動(dòng)關(guān)系，則 可能 構(gòu)成違法解除或終止，因?yàn)榇藭r(shí)“人民法院可以視為雙方之間存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系”。而在構(gòu)成違法終止的情況下，勞動(dòng)者可以選擇撤銷原終止決定，要求補(bǔ)發(fā)工資，也可以選擇要求用人單位按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的兩倍的標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。 雙方符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件而簽訂的是固定期限勞動(dòng)合同，用人單位能不能主張是勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同 ? 用人單位可以主張，但必須提出證據(jù)。否則即按用人單位違法未簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。所以，人力資源管理人員的正確作法應(yīng)該是：其一，如果條件成就，勞動(dòng)者要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，則用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。以免造成賠償雙倍工資的法律風(fēng)險(xiǎn)。其二，如果此時(shí)勞動(dòng)者并不希望簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，或者持無(wú)所謂的態(tài)度，而用人單位希望簽訂固定期限勞動(dòng)合同，則應(yīng)當(dāng)保留相關(guān)證據(jù)。比如在勞動(dòng)合同條款中或者通過(guò)其它書面形式 (如面談?dòng)涗?)明確：“經(jīng)乙方 (勞動(dòng)者 )提出，雙方協(xié)商一致采取勞動(dòng)合同期限采取下列形式 ??” 。實(shí)際上，人力資源人員最好在公司使用的標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)合同范本的勞動(dòng)合同期限條款中，加上“經(jīng) 提出，勞動(dòng)合同期限采取如下方式 ??” 的填空性條款。 建議以書面形式向勞動(dòng)者征詢需訂立哪種類型的合同，如勞動(dòng)者同意訂立固定期限勞動(dòng)合同或主動(dòng)提出訂立固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位一定要保留勞動(dòng)者同意的書面證據(jù)，避免事后被勞動(dòng)者利用而導(dǎo)致用工成本增加的風(fēng)險(xiǎn)。 ? 勞動(dòng)合同的解除包括雙方協(xié)商解除、勞動(dòng)者單方解除、用人單位單方解除三種情形。 ? 有下列情形之一的，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)終止： ? （一）勞動(dòng)合同被依法解除的。 ? （二）勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的。勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇后，其就不能再作為勞動(dòng)關(guān)系的主體，應(yīng)當(dāng)退出勞動(dòng)關(guān)系，因而勞動(dòng)合同也將隨之終止。 ? （三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的。勞動(dòng)者死亡或被宣告死亡、失蹤，是主體的消亡，以該主體建立的所有的法律關(guān)系也隨之終止。 ? （四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的。用人單位被依法宣告破產(chǎn)，同樣屬于主體消亡，其所建立的法律關(guān)系同樣隨主體的消亡而終止。 ? （五）用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的。 ? （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 “只要還在試用期，我就可以隨時(shí)無(wú)條件解除勞動(dòng)合同?！? 很多用人單位甚至 HR都有上面的認(rèn)識(shí)，公司管理者往往認(rèn)為，試用期就是用來(lái)了解彼此的，只要發(fā)現(xiàn)不滿意，就可以辭退。 事實(shí)上多數(shù)情況下，試用期解除勞動(dòng)合同通常不會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議。但也有少數(shù)情形下，用人單位因?yàn)榻獬划?dāng)，而遭受敗訴，承擔(dān)不利后果 。 ? 能否試用后再簽定勞動(dòng)合同 等于沒(méi)有勞動(dòng)合同的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，超過(guò)一個(gè)月，支付雙倍工資 ? 能否只簽試用期合同 根據(jù) 《 勞動(dòng)合同法 》 規(guī)定，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，視為一次固定期限合同，該期限為勞動(dòng)合同期限，再一次續(xù)約，由于第一次即屬于正式合同，那么此時(shí)就需要簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。此外，根據(jù) 《 勞動(dòng)合同法 》 第八十三條規(guī)定，“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。”也就是說(shuō)，用人單位再支付了正常工資外，還需要再額外支付一次賠償金。 ? 試用期內(nèi)是否可以隨時(shí)解除 勞動(dòng)者在試用期間 被證明不符合錄用條件 的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同； 在試用期中，除勞動(dòng)者有 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。 用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。 ? 第一，按照規(guī)定約定試用期。 ? 第二，在招聘流程中，明示錄取的條件，對(duì)崗位的要求。 ? 第三，當(dāng)試用期期間，員工出現(xiàn)不能勝任工作情形的，留下相關(guān)證據(jù)。 ? 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月 。 ? 試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，企業(yè)不得在勞動(dòng)合同期限外約定試用期，或者對(duì)勞動(dòng)者先試用后簽勞動(dòng)合同。 ? 用人單位對(duì)同一勞動(dòng)者只能試用一次。 ? 用人單位對(duì)新招用的職工，最好雙方約定好錄用條件，在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)不符合錄用條件的，可以解除勞動(dòng)合同。 ? 試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合