【文章內容簡介】 管理者股東業(yè)主制合伙制委托代理問題證監(jiān)會新修訂的年報準則規(guī)定新公司法規(guī)定?公司控股股東包括公司第一大股東 ,或者按照股權比例、公司章程或經(jīng)營協(xié)議或其他法律安排能夠控制公司董事會組成、左右公司重大決策的股東。?控股股東是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。 分散股東控股股東數(shù)量數(shù)量多，持股比例低數(shù)量極少，持股比例高監(jiān)督能力監(jiān)督成本較高，搭便車行為普遍監(jiān)督成本低，可能實施積極監(jiān)控或攫取行為監(jiān)督方式用腳投票用手投票機構投資者數(shù)量少，持股比例較高監(jiān)督成本較高，積極監(jiān)控能力日益提高用腳投票和用手投票相結合控股股東與小股東之間的利益沖突控股股東責任與義務? 對公司的誠信義務? 尊重公司獨立人格的義務? 控制股東對其他股東的義務? 控制股東的注意義務? 控制股東的忠實義務? 不得有欺詐行為– 虛假出資– 操縱發(fā)行價格– 操縱利潤分配– 操縱信息披露– 侵吞公司和其他股東的財產? 關聯(lián)交易限制控股股東的忠實義務控股股東控制權收益所有權收益無效投資分紅收益在職消費關聯(lián)交易利益輸出型 (占用資金、違規(guī)擔保等 )利益輸入型 (盈余管理、配股融資等 )控股股東的特殊收益p股東權益的概念 股東權益就是股東基于其對公司投資的那部分財產而享有的權益。股東按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。 p普通股股東的權益l 剩余收益請求權和剩余財產清償權（享有所有其它利益相關者分割完畢后剩余的部分 ）l 監(jiān)督?jīng)Q策權（包括對選舉董事、公司利潤分配、公司合并分立等重大事項依其特有的股份行使表決權）l 優(yōu)先認股權（在公司增發(fā)新股時，普通股股東有權按其持股比例優(yōu)先認購一定比例的新股 ）l 股票轉讓權（公司的股東有權按照自己的意愿隨時轉讓手中的公司股票 —— “ 用腳投票 ” ）p優(yōu)先股股東的權益 優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權，但一般不享有股東大會投票權。股東權益的種類地位差異償還期限差異風險差異債權人與公司之間只是存在債權債務關系，他們無權參與公司的日常經(jīng)營活動。而股東可以直接或委托他人參與公司的經(jīng)營管理債權人權益是以公司全部資產為要求對象，優(yōu)于股東權益。而股東權益是對全部資產扣除負債后的凈資產的所有權，是一種剩余權益。股東權益在公司經(jīng)營期內除依法轉讓外不得抽回資金，股東權益只有在清算后尚存剩余財產時才有可能補償投入資本。而債權人權益有確定的償付日期，公司到期必須足額償付利息和本金，否則將面臨破產清算的風險。 股東權益與債權人權益的比較股東大會的運作機制普通股東會議l 普通股東會議每一個日歷年舉行一次，正是因為如此才又被稱為股東年會。股東年會的間隔期雖然以一個日歷年為單位，但也有一定的彈性，不過通常不得多于15個月。l 股東年會所要議定的議題主要有：公司的年度財務預算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監(jiān)事的年度報告；重新任命監(jiān)事，討論決定董事、監(jiān)事的年薪；補充或罷免董事等等。股東大會的運作機制● 非常股東會議 252。公司史上最早的非常股東會議，大多由董事們視公司的具體經(jīng)營狀況決定是否召開。252。由某些股東倡議召開非常股東會議，且附議的有表決權的股本超過某一比例，則董事會必須通知股東召開股東大會。 252。由法院主持召開或介入的非常股東會議。252。當公開招股股份公司的凈資產等于或低于公司全部股本金的一半時，董事們應當在知情后的一個月內召開非常股東會議，討論和議定應采取的緊急措施216。 股東會議的表決制度l 舉手表決：即參加股東大會的股東通過舉手對某一議案進行表決。一般是不記名的，只是計算舉手同意的人數(shù)，再通過計算得知是否有使議案通過的最低表決權數(shù)。–缺點–優(yōu)點舉手表決制將股權的多少與議案的表決割裂開來，弱化了大股東的表決權限，操作簡便、節(jié)省時間，只適合于那些無關宏旨的象征性表決，或比較瑣碎，不大容易引起爭議的議案。受從眾心理的影響，其表決結果一方面有悖于公平、公正、公開的投資原則；另一方面也未必能夠準確反映廣大股東們的真正意向。l 投票表決 法定表決制度 ：法定表決制度是指當股東行使投票表決權力時，必須將與持股數(shù)目相對應的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案。 累積表決制度 ：一股股票享有一票表決權，有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積。不同之處在于，在累積表決制度中，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。 l 代理投票 股東授權他人代為出席股東大會并行使表決權，由于股東本人因特殊事由而無法親自出席股東會l網(wǎng)絡投票：網(wǎng)絡投票是指上市公司借助互聯(lián)網(wǎng)召開股東大會，股東可以通過網(wǎng)絡在遠程參加股東大會并行使表決權。 2023年 12月 13日，滬、深證券交易所分別向會員單位發(fā)出 《 關于上市公司股東大會網(wǎng)絡投票測試的通知 》 ，標志著深滬交易所貫徹落實中國 證監(jiān)會 《 關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規(guī)定 》 和 《上市公司股東大會網(wǎng)絡投票工作指引（試行） 》 的規(guī)定已經(jīng)進入具體實施階段。 案例：山東聯(lián)合化工股份有限公司 2023年度股東大會采取現(xiàn)場記名投票與網(wǎng)絡投票相結合的方式，參加本次年度股東大會的股東（含股東代理人）共計 53人，占公司有表決權總股份的 72． 97％。其中現(xiàn)場出席大會的股東28人，代表股份占公司有表決權總股份的 72． 86％；通過網(wǎng)絡投票的股東25人，占公司有表決權總股份的 0． 11％。 中小股東權益的保護制度累積投票制度強化小股東對股東大會的請求權、召集權和提案權類別股東表決制度股東民事賠償制度表決權排除制度完善委托投票權制度累積投票案例 —— 格力電器的董事選舉 辯方舉證，是指在認定存在不當證券交易行為的條件下，證券監(jiān)管部門可以作為控方要求被懷疑的行為者（作為辯方）努力收集并列舉證據(jù)來證明自己的清白，如若辯方不能列舉足夠的證據(jù)來證明自己的清白，就被視為有罪并承擔相應的法律責任。 例子： 2023年 4月，證監(jiān)會在其官方網(wǎng)站發(fā)表有關文章，就不實信息和內幕信息引發(fā)的二級市場炒作行為做出表態(tài)。在上市公司涉及并購重組等行政許可重大事項期間，證監(jiān)會如發(fā)現(xiàn)信息披露與股價異常聯(lián)動，或存在澄清公告與其后申報材料表述的事實前后不一致的，將要求上市公司及各有關方面進行充分說明，對不能充分舉證不存在內幕交易行為的，證監(jiān)會將在審核中實行冷淡對待。辨方舉證p 美國 1929年股市崩盤，使投資者遭遇了巨大的信心危機 , 以肯尼迪 (Joseph Kennedy) 為首的第一任證監(jiān)會主席及其繼任者通過堅持推行 “ 辯方舉證 ” 和 “ 集體訴訟 ” 等保護中小股東利益的法規(guī)，重建了投資者信心 , 奠定了美國股市健康發(fā)展的百年基業(yè)。 辨方舉證 (的源流 )機構投資者與公司治理216。 機構投資者種類與作用l機構投資者含義 指用自有資金或者從分散的公眾手中籌集的資金專門進行有價證券投資活動的法人機構，包括證券投資基金、社會保障基金、商業(yè)保險公司和各種投資公司等l機構投資者種類 美國機構投資者主要包括商業(yè)銀行、保險公司、共同基金與投資公司、養(yǎng)老基金等 我國機構投資者主要包括證券投資基金、證券公司、三類企業(yè)（國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、上市公司）和合格的外國機構投資者（ QFII） 世界范圍內股東結構的變化趨勢p 英美外部控制型股東結構模式的變化趨勢：216。 機構投資者股東地位逐漸加強。216。 銀行作為股東的地位得到大大加強。p 德日內部控制型股東結構模式的變化趨勢216。 股權集中度降低、銀行持股比例降低、交叉持股逐步稀釋的變動。p 東亞家族控制型股東結構模式的變化趨勢216。 家族股權集中度相應降低，公眾股比例逐漸增加。p股權分置改革以來，國有股權集中度開始逐漸降低，全流通格局隨著非流通股的解禁將逐步形成。p機構投資者比重大大提高，尤其是以證券投資基金為主的機構投資者 。中國以國有控制為主的股東結構變化趨勢1.“ 干預具體事務 ” 和 “ 治理指南發(fā)布 ”2.“ 投反對票 ” 和 “ 溫和協(xié)商 ”機構投資者參與公司治理的主要途徑l 股權集中程度越高，公司績效越好 股權集中度越高，對控股股東基于控制的公共利益所產生的正向激勵也就越高，控股股東也就越有可能保持對公司經(jīng)理層的有效控制；相應地，控股股東 “ 掏空 ” 上市公司的邊際成本也就越高，限制了控股股東追求控制權收益的侵害效應。l 股權集中度與公司績效呈現(xiàn)左低右高的 U型曲線l 股權集中度與公司績效呈現(xiàn)倒 U型曲線股權集中度 —— 我國的經(jīng)驗證據(jù)p民營控股上市公司與國有控股上市公司的績效、治理水平比較 —— 孰優(yōu)孰劣？216。 上市公司與母公司之間的關系：上市公司與母公司存在密切的關聯(lián)交易 首先 ，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，由于受上市額度的限制和公司股票上市要求的影響，現(xiàn)有的國有企業(yè)集團往往需要進行一系列的資產剝離、重組和包裝，將核心資產或優(yōu)質資產打包上市，其他資產則成為上市公司的母公司，因此，上市公司與母公司有著天然的千絲萬縷的關系。 其次 ，為了不斷擴大規(guī)模，上市公司的集團化、跨國化成為必然，許多公司通過并購、重組等關聯(lián)性交易來實現(xiàn)資本市場的擴張。股權屬性：中國的經(jīng)驗證據(jù)權力指數(shù)的概念當前中國的 公司治理轉型典型案例調查研究二、 董事與董事會運作董事會在公司治理中的核心作用 提供資本為股東利益而行動 對其負責選舉或解雇股東股東大會董事 董事會經(jīng)理 /執(zhí)行層 管理團隊 /執(zhí)行委員會提交報告和負責答復指導和控制主要治理主體之間的關系董事會制度的起源p董事會制度的產生和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立與發(fā)展密不可分，董事會是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展到一定階段的產物p在公司制企業(yè)中股東與經(jīng)理之間是雙層的委托 代理關系。董事會就成為這種雙層委托代理關系的 “ 中樞 ”，同時承接了股東和經(jīng)理層依據(jù)功能劃分底限董事會 ： 法律要求形式董事會 ： 橡皮圖章監(jiān)督董事會 ：監(jiān)督評價經(jīng)理人員決策董事會 ：對決策的執(zhí)行進行干預 從 公司演化視角立憲董事會 ：按法律程序設立咨詢董事會 ：規(guī)模擴大，經(jīng)營復雜性提高，強調外腦引入社團董事會 ：股權分散化公眾化，利益集團矛盾突現(xiàn)公共董事會 ：成員中包括政治利益代表董事會制度的形式董事會的職能和定位在公司治理內部機制中，董事會治理居于核心地位p作為股東利益代表的董事會應承擔如下功能：l負責公司的重大經(jīng)營決策，聘任經(jīng)理人員經(jīng)營公司而使股東的資產增值－－ 戰(zhàn)略決策l監(jiān)督經(jīng)理人員的行為，防止其損害股東利益－－ 管理層監(jiān)督l風險控制職能不斷被強化l危機管理職能董事會的職能和定位美國的商業(yè)圓桌會議（ Business Roundtable），代表美國大公司對董事會職責的描述如下：（ 1） 挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官（如果需要）；決定管理層的報酬；評價權力交接計劃。（ 2）審查、審批財務目標、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃（ 3）為高層管理者提供建議與咨詢。（ 4）挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。（ 5）評估公司制度與法律、法規(guī)的適應性。我國新 《 公司法 》 對董事會職權的規(guī)定第 109條 ：董事會對股東會負責，行使下列職權： 　 （ 1）負責召集股東大會，并向股東大會報告工作（ 2）執(zhí)行股東大會的決議（ 3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案（ 4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案（ 5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案（ 6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案（ 7）擬訂公司合并、分立、解散的方案（ 8）決定公司內部管理機構的設置（ 9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，決定報酬事項 (10) 制定公司的基本管理制度 (11) 公司章程規(guī)定的其他職權我國董事會的結構216。 從我國 《 公司法 》 對董事會和監(jiān)事會的職權規(guī)定來看，與典型的雙層董事會制度存在一些區(qū)別，但是 監(jiān)事會在法律和理論上 可以獲得 更多治理公司的權力 。從這一意義上來說，我國公司的權力結構類似于 雙層 董事會制度。216。 但是，從 實際的 公司治理情況來看，監(jiān)事會 基本上不能有效地 監(jiān)督董事會，不具有 實質性權力 ，因此我國公司權力結構又類似于 單層 董事會制度。216。 特別是近年來我國公司已經(jīng)開始引入外部獨立董事，更強化了向 單層董事會制度 發(fā)展的趨勢。董事會功能在公司治理內部機制中，董事會治理居于核心地位 :? 常規(guī)的功能：聘任和督導經(jīng)理層? 強化的功能： 重大經(jīng)營決策重大經(jīng)營決策 及 危機管理危機管理 董事會功能 216。 董事會是 治理 的核心，管理層是 管理 的核心；216。 董事會 確保 良好的管理，管理層 提供 良好的管理；216。 董事會提供 指導 ，管