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正文內(nèi)容

工程簽證的理論與實務(wù)(編輯修改稿)

2025-03-14 15:40 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 投標(biāo)的深入開展,簽證價款已成為工程造價的動態(tài)可變的主要部分。所以這部分價款的控制意義深刻,曾所見兩張簽證單價款之和是原合同價款的 60%多(其中一張占了合同價款的46%)。而通常對簽證的約束比較寬松,往往成了扯皮的漿糊罐,因此對簽證事項必須予以明確。工程簽證是指按施工承發(fā)包合同約定,一般由承發(fā)包雙方代表就履約過程中涉及合同價款之外的責(zé)任事件所作的簽認(rèn)證明。對單張簽證的權(quán)利限制,和對累計簽證價款的總量控制,即總量達(dá)到一定的限額必須經(jīng)合同平臺確認(rèn)方才有效。這些應(yīng)該在合同條款中予以明確。34第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 對于簽證,應(yīng)在合法前提之下,強調(diào)約定;對于合法的合同,講求誠信,約定如法。如采用國家建設(shè)部工商行政管理局推薦的 GF19990201《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》,有關(guān)簽證的內(nèi)容可在專用條款第 1條中明確工程簽證等概念,并在第 47條以后設(shè)置詳盡的工程簽證約定條款。 如 是 GF20230201合同文本,則在專用條款第 21條以后設(shè)置詳盡的工程簽證約定條款。 三、對工程簽證的合同約定35第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 工程簽證處理的原則。 工程簽證原則是指觀察、分析、處理簽證問題的準(zhǔn)繩。原則來自于不同的出發(fā)點、不同的觀點,但這個觀點必須符合 “準(zhǔn)繩 ”的標(biāo)準(zhǔn)要求。我們處理一個問題,解決一個問題往往會有多條原則,而不是一條原則。在處理同一問題中,原則與原則之間彼此都是有矛盾的,但它們不對抗。因此原則往往迭加使用,以排除法顯露其效用。在處理解決問題結(jié)果的正確性與唯一性上得到了統(tǒng)一。 工程簽證處理的原則事先可以在合同中專項約定,可以以合同專項條款明確工程簽證行為的具體要求。如果未能在合同中約定,事件發(fā)生后發(fā)承包雙方再予協(xié)商處理,一般以先原則(形成會商紀(jì)要達(dá)成一致),后具體(根據(jù)原則針對涉及合同價款之外責(zé)任事件的形成過程,記載情況,具體情況具體分析商榷處理),所見最多的是由工程造價咨詢企業(yè)作為受托的第三方執(zhí)業(yè)處理。因此事后處理工程簽證問題更需要處理工程簽證的一般原則。符合工程簽證原則標(biāo)準(zhǔn)的原則將有許多,用得最多的有 6條。 四、工程簽證行為一般處理的原則36 37第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 最常用的工程簽證處理原則。 ( 1)滿足,合法原則。簽證有效的前提是合法,必須滿足。簽證的合法性有兩層含義:首先,必須符合法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件約束下的合同對簽證事項的約定,當(dāng)合同未約定時應(yīng)符合慣例對簽證的要求,如對簽證的主體、簽證的權(quán)限、效力、時效等的約定。其二,簽證的主體及形式必須滿足合同的約定,如簽證必須由誰來簽認(rèn),誰簽認(rèn)才有效,什么樣的形式才有效(如有的合同約定簽認(rèn)的形式必須由代表簽字并加蓋某某印章方才有效等等) 。 ( 2)明確,責(zé)任原則。在簽證的證據(jù)中必須全面反映事由、明確責(zé)任,這是簽證事件的前提要素。根據(jù)誰的責(zé)任,誰承擔(dān)的原則,簽證的權(quán)利主張方在主張權(quán)利前對此必須十分清楚,這是個最基本的問題,直接關(guān)系到權(quán)利能否主張的問題。當(dāng)然在具體處理簽證事件時,一些特殊的事件也會有全責(zé)和非全責(zé)之分,應(yīng)該具體情況具體分析準(zhǔn)確確定。 四、工程簽證行為一般處理的原則38第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ( 3) 準(zhǔn)確,合理原則。簽證的舉證和簽認(rèn),在合法、明確責(zé)任的前提下,力求準(zhǔn)確能有效地維護(hù)雙方的合法權(quán)益。簽證計量的準(zhǔn)確性是維護(hù)雙方權(quán)益界面合理的必要條件,只有簽證的表述準(zhǔn)確才能合理地調(diào)節(jié)雙方的利益,也是因為準(zhǔn)確合理的要求,也就有了對簽證表述的要求原則及優(yōu)先順序。 ( 4) 權(quán)利,舉證原則。根據(jù)民法通則,民事事件誰主張權(quán)利,誰舉證的原則,主張權(quán)利的一方有舉證義務(wù),舉證者不是舉過證就行了,舉證應(yīng)該能夠充分地說明事件的事實,為說明事實能提供有效足夠的證據(jù)。舉證不足、舉證無效的直接結(jié)果,就是權(quán)利不能被主張或不能完全被主張?!  ? ( 5) 證據(jù),充分原則。主張權(quán)利的一方,會提供權(quán)利依據(jù),但是證據(jù)是要充分的,平時經(jīng)常看到的簽證要求是有結(jié)論無證據(jù)(有論點,無論據(jù))或證據(jù)不充分,不能充分到能唯一地確定事實,在反映事件的真實、全面、關(guān)聯(lián)性方面存在缺陷,或其證明的效力缺乏合法效力都是有違充分性原則的。 ( 6)缺陷,就低原則。當(dāng)主張權(quán)利的一方無法按合同約定的要求提供充分的權(quán)利依據(jù),即提供的證據(jù)可以證明事實的存在但存在著某種缺陷。對于這類簽證按就低原則比照處理,以不利于舉證方的結(jié)果確認(rèn)。 四、工程簽證行為一般處理的原則39第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 工程簽證的處理原則在實際運用中應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析。 ① 沒有簽證單的簽收憑證。某高層建筑在施工過程中,針對大樓一角為弧型剪力墻的情況,施工方(以下簡稱乙方)為施工方便,經(jīng)發(fā)包方(以下簡稱甲方)簽認(rèn)制作了特制的弧型模板。施工至二層時,甲方提出了變更,在弧形剪力墻處自下而上均增開了窗戶,乙方就原甲方在已確認(rèn)的施工措施基礎(chǔ)上重新確認(rèn)其措施,并要求對定制的模板承擔(dān)相應(yīng)的報損責(zé)任。對該事件甲方至竣工也未作簽認(rèn),乙方堅持其主張的權(quán)利,但提供不出任何依據(jù),并說甲方連簽收單都沒有給過,哪來依據(jù)。造價咨詢企業(yè)在甲方提供的送審資料中發(fā)現(xiàn)了那張未經(jīng)甲方簽認(rèn)的憑單,甲乙方也都知道這張單子,但都沒有任何反應(yīng)。為解決問題審核方明確:如果甲方簽收了未簽認(rèn),在規(guī)定的期限內(nèi)未予回復(fù)則視作對事件的認(rèn)可;甲方雖未簽收,但將其裝訂在送審資料中,一并提交給了審核單位,是否可以確認(rèn)確實已經(jīng)收到?甲乙方均表示無疑義。于是事件認(rèn)可,甲方承擔(dān)責(zé)任,價款按合同約定計量確定。 四、工程簽證行為一般處理的原則40第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ② 各種行為的作用是不同的,責(zé)任原則是要明確的。在上述同一個工程中,甲乙雙方就外墻面磚施工中采取星點鑿毛并同時使用界面劑作了技術(shù)核定,將價款一并作了簽認(rèn),手續(xù)齊全。但是乙方為什么同時使用兩種措施保證面磚與砼墻面之間的粘結(jié)質(zhì)量,雖然甲方有簽認(rèn),可用的是技術(shù)核定單,這表明對技術(shù)措施的認(rèn)可。對于屬于中間措施,不形成最終實物工程量的技術(shù)措施,乙方如提供再多的措施所需耗費,一般情況下都是由乙方承擔(dān)的。按責(zé)任原則,此屬于乙方的責(zé)任。作為甲方只要求乙方保證工程的質(zhì)量,措施的支付責(zé)任是乙方自身的事,象上述只能證明乙方?jīng)]有把握做好,故采取了雙重措施。并且既提供不出設(shè)計施工圖的相應(yīng)要求,也提供不出,按當(dāng)時的施工措施需要星點鑿毛和界面劑同時使用的施工工藝,故從造價的角度只能認(rèn)定一項措施,乙方放棄了原來的權(quán)利主張。 如果工程簽證行為規(guī)范了,在上述技術(shù)核定單簽認(rèn)后,將其作為工程簽證單的附件,明確其中的價款責(zé)任事宜就比較規(guī)范,對雙方的價款責(zé)任也就明確了。 四、工程簽證行為一般處理的原則41第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ③ 具體情況具體分析,合理結(jié)果趨于唯一。在上述工程中,乙方因二次搭設(shè)臨時設(shè)施事,一再向甲方催付相關(guān)的費用,可又講不清道理,拿不出足夠的證據(jù),甲方一直未予簽認(rèn)(這里本身有個時效問題,暫且不論)。甲方認(rèn)為施工過程中任何施工條件均未改變,乙方無理由索要臨時設(shè)施場內(nèi)轉(zhuǎn)移二次搭設(shè)費用。后經(jīng)分析,發(fā)現(xiàn),在 ,曾發(fā)生多次中斷,多次處理了施工砼的界面,孰知周圍拆遷剩下的危棚簡屋的居民曾集體有過過激行為,他們所居恰好在原搭臨時設(shè)施的墻外,啤酒瓶、石塊等常常隨拋在屋頂、墻上、窗上,嚴(yán)重影響其正常工作和休息,故而二次搬遷。這就引伸出兩個問題:其一,甲方是否知曉居民會鬧事,在提供給乙方場地資料時,有無明確告知乙方。其二,施工場地等條件是否僅限在基地院內(nèi),僅限于有形的條件。對于其一,甲方明確,知曉情況,但在施工方進(jìn)場前沒有明確告知乙方。對其二,經(jīng)我方分析后,雙方認(rèn)為施工場地等條件以是否構(gòu)成對正常施工的影響為度,并不限于有形的條件。于是問題也就解決了。實際上這個問題是乙方舉證不足影響了先期的解決,甲方也是很講道理的。 四、工程簽證行為一般處理的原則42第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 工程簽證的正確處理,應(yīng)當(dāng)在民事法律的平臺上,依據(jù)合同約定及慣例來判斷、協(xié)調(diào)、處理,主張權(quán)利的一方必須承擔(dān)舉證的責(zé)任。簽證處理的原則,為合法合理處理簽證問題提供了一定的觀點,但這個觀點必須符合 “準(zhǔn)繩 ”的標(biāo)準(zhǔn)要求,我們處理一個問題,解決一個問題往往會有多條原則,而不是一條原則。在處理同一問題中,原則與原則之間彼此都是有矛盾的,但它們不對抗。因此原則往往迭加使用,以處理路徑和手段,將有助于圓滿解決權(quán)利雙方的分歧,在合法前提下提供合情合理的處理結(jié)果。 四、工程簽證行為一般處理的原則43第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 五、工程簽證的案例 A工程 B區(qū)工程簽證單編號 047(圖 11)和 057(圖 12) ( 1)根據(jù)該工程合同及實際情況,編號 047和 057二張工程簽證單(關(guān)聯(lián)簽單),按理是不應(yīng)該簽認(rèn)的,因為其送簽不規(guī)范。對工程合同不明確的人工、材料計價依據(jù)應(yīng)當(dāng)隨附人工或材料價格的送審清單資料,說明事由情況;等工的人工要有相應(yīng)的舉證資料;對未及時核價未見催告,有違一個有經(jīng)驗的合格承包商應(yīng)當(dāng)提前報送材料計劃的責(zé)任原則。正確地簽注應(yīng)以提出合理要求并隨附相關(guān)有效的舉證資料。 ( 2)在無合同約定依據(jù)情況下,應(yīng)當(dāng)以工程簽證的慣例要求予以約束,以原施工組織計劃與調(diào)整的施工計劃為參照提出送審確認(rèn)延誤事件情況。44第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ( 3)責(zé)任原因不明確,表述不清。 047號工程簽證單稱 “材料報審延誤造成損失 ”,若報延誤屬承包方責(zé)任,若審核延誤為發(fā)包人責(zé)任。承包人一般應(yīng)在項目施工開始前報送材料采購計劃及材料使用節(jié)點的時間計劃。過程中按合同約定在施工需要前若干時間按規(guī)送審,發(fā)包方在規(guī)定的時間內(nèi)完成核審。 ( 4)舉證資料不足,何時報的審,何時當(dāng)審畢,影響時間 60天,人員50人,人工單價 60元等都沒有提供證據(jù)或依據(jù)資料。 ( 5)綜合上述,按工程簽證處理的合法原則、責(zé)任原則、舉證原則,這兩張工程簽證單將被否認(rèn),不發(fā)生合同價款之外的責(zé)任費用。 五、工程簽證的案例454647第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 A工程 B區(qū)工程簽證單編號 038(圖 21)和 068(圖 22)(多原則合并運用 ) ( 1)根據(jù)該工程實際發(fā)生的情況,編號 038和 068二張工程簽證單,反映的內(nèi)容是 “甲供材料 ”未及時提供而造成承包方人工、周轉(zhuǎn)材料和機械等損失費用的簽證。經(jīng)分析,該簽證單所簽注的責(zé)任不明確。第一,承包方在這二張相關(guān)聯(lián)的工程簽證單中表述的 “停工、等工 ”等干擾事件是否都處于或部分處于施工網(wǎng)絡(luò)計劃的關(guān)鍵線路上;第二,在項目的實施過程中承包方是否采取了積極的措施預(yù)防擴大損失。承包方提供的舉證資料中沒有完整、真實地反映上述情況。 ( 2)依據(jù)合法原則:在沒有合同約定可以作為依據(jù)時,如果發(fā)包方的違約妨礙了承包方正常地履行合同,或因第三方責(zé)任(原因)影響到承包方正常履約時,為了保證工程整體目標(biāo)的實現(xiàn),承包方有責(zé)任為降低損失采取措施為己任,并以不額外獲利為原則。在實施過程中,如承包方管理處置不當(dāng)或惡意處理,需承擔(dān)處理不當(dāng),故意擴大損失之責(zé)任。 五、工程簽證的案例48第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ( 3)依據(jù)明確責(zé)任原則:在簽證的證據(jù)中必須全面反映所發(fā)生的事由,明確責(zé)任;這是簽證事件的前提,根據(jù)誰責(zé)任,誰承擔(dān)的原則處理。首先要明確施工計劃用料與實際供料量,現(xiàn)已簽認(rèn)為 “情況屬實 ”和 “情況確實 ”,即本 068號簽證內(nèi)容事實似已認(rèn)可。但當(dāng)問及 “情況屬實 ”,釋義為 “有這事 ”, “情況確實 ”也只是有這事,啥事、緣由責(zé)任均未涉及。就責(zé)任原則而言比未簽證還要帶來更多的麻煩,因為它是不明確多義性的簽認(rèn)。其結(jié)果,按照誰主張權(quán)利誰舉證原則,使得舉證方由承包人變成了發(fā)包人。 ( 4)依據(jù)準(zhǔn)確合理原則:假如受該干擾事件的影響在關(guān)鍵線路上,則該影響所造成的工期損失可得到合理的補償簽認(rèn)。人工損失應(yīng)當(dāng)按勞動力合理調(diào)整安排后確定。假如受該干擾事件的影響在非關(guān)鍵線路上,則就不應(yīng)提出工期補償。 ( 5)一般處理意見應(yīng)由承包方以施工網(wǎng)絡(luò)組織計劃與調(diào)整的施工網(wǎng)絡(luò)組織計劃為依據(jù)提出送審資料。但該資料中承包方未提供有效的證據(jù)支撐,工程簽證單中的結(jié)論證據(jù)不充分,有違證據(jù)充分性原則。 五、工程簽證的案例49第二部分 工程簽證的實務(wù)運用 ( 6)因不當(dāng)簽注,發(fā)包方要否定該簽證的不合理性舉證責(zé)任倒置,由承包方轉(zhuǎn)為發(fā)包方。處理該工程簽證的原則,實際是觀察、分析、處理該簽證問題的準(zhǔn)繩,只要符合這樣一個要求,就能將工程簽證的
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