【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 王二 趙六 25% 8% 天麻基金 8% 25% 杜仲基金 8% 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 控股股東是公司治理的重要行為客體，由于它的存在，剝奪型公司治理問(wèn)題凸顯出來(lái)。關(guān)于控股股東，我國(guó) 《 公司法 》 第 217條中的規(guī)定是：其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 一、股東 ⑴ 控股股東與非控股股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 與控股股東相關(guān)的概念有大股東、實(shí)際控制人和一致行動(dòng)人。 大股東，一般指的是持有公司最大比例股本的股東，有的情況下也指任何持有較高比例（一般界限定為 10%）股本的股東； 實(shí)際控制人，是雖不一定是公司的控股股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人； 實(shí)際控制人是真正的控制公司的人，真正產(chǎn)生剝奪問(wèn)題的往往是實(shí)際控制人。本書(shū)討論剝奪型治理問(wèn)題時(shí)，將治理對(duì)象稱(chēng)為控制股東，不產(chǎn)生混淆時(shí)并不區(qū)分控制股東與實(shí)際控制人。 一、股東 ⑴ 控股股東與非控股股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 一些控制股東會(huì)采用“一致行動(dòng)”的方式控制公司，而并非完全依靠自己持股。 所謂一致行動(dòng)，是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。 所謂一致行動(dòng)人，或稱(chēng)互為一致行動(dòng)人，則是指具有一致行動(dòng)基礎(chǔ)的股東。 在判斷公司的控股股東和實(shí)際控制人時(shí)，必須將互為一致行動(dòng)人所持有的股份合并計(jì)算。 一、股東 ⑴ 控股股東與非控股股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 自然人和法人對(duì)公司投資后，就對(duì)應(yīng)有了自然人股東和法人股東的概念。 但不是所有的自然人和法人都可以成為股東，在中國(guó)的相關(guān)法律框架下有這些一些規(guī)定：國(guó)家公務(wù)人員不能成為有限責(zé)任公司的股東，也不能成為股份有限公司的發(fā)起股東；企業(yè)法人的法定代表人不得成為所任職企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司的股東；公司及其子公司不能成為自己公司的股東；會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司；各類(lèi)國(guó)家機(jī)關(guān)被禁止經(jīng)商、辦企業(yè)，也就不能成為公司的發(fā)起人和股東；除經(jīng)授權(quán)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)外的國(guó)家黨政機(jī)構(gòu)不得投資設(shè)立公司。此外，商業(yè)銀行也有嚴(yán)格的投資限制。 一、股東 ⑵ 自然人股東、法人股東與國(guó)家股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 世界范圍看主要包括三大類(lèi)法人股東：一是工商業(yè)公司法人股東，二是商業(yè)銀行，三是非銀行金融機(jī)構(gòu)。 在德國(guó)和日本模式中，三類(lèi)法人股東并存但以前兩類(lèi)為特色。在美國(guó)模式中，法人股東基本專(zhuān)指第三類(lèi)。 中國(guó)的情況略類(lèi)似于美國(guó)模式： ? 銀行采取分業(yè)經(jīng)營(yíng)模式，商業(yè)銀行作為股東在中國(guó)被限制； ? 近年來(lái)非銀行金融機(jī)構(gòu)的發(fā)展很快，特別是投資基金的發(fā)展勢(shì)頭在向美國(guó)看齊； ? 工商法人持股在中國(guó)的突出特點(diǎn)是，國(guó)有股東的持股比例較高，這帶來(lái)了復(fù)雜的國(guó)有企業(yè)治理問(wèn)題。 一、股東 ⑵ 自然人股東、法人股東與國(guó)家股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 中國(guó)大型企業(yè)中的國(guó)有企業(yè)比例仍然比較高，在上市公司里國(guó)有控股上市公司一度獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷。 2023年底滬市 70%以上的上市公司是國(guó)有控股。 近年來(lái)由于中小板和創(chuàng)業(yè)板的開(kāi)通，國(guó)有公司的數(shù)量比重以較大速度下降，但大規(guī)模公司仍基本是國(guó)有身份。 國(guó)有控股上市公司除了國(guó)有法人控股形式外，另一類(lèi)控股股東的身份是國(guó)家。國(guó)家股是指由國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)通過(guò)授權(quán)的機(jī)構(gòu)將國(guó)有資產(chǎn)投入公司而形成的股份，其股權(quán)行使人是政府或國(guó)有資產(chǎn)管理局。 中國(guó)還有一些的集體企業(yè)，在上市公司中也存在少量由集體企業(yè)控股的公司。 一、股東 ⑵ 自然人股東、法人股東與國(guó)家股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)分置，將我國(guó)上市公司的股份分為兩類(lèi)，一類(lèi)是可以上市流通的流通股，另一類(lèi)是暫不上市流通的非流通股。 2023年開(kāi)啟的股權(quán)分置改革將中國(guó)股市向全流通方向引領(lǐng)。然而，股權(quán)分置所遺留下來(lái)的問(wèn)題要清除還有待時(shí)日。特別是，股權(quán)分置形成的制度慣性和行為慣性、思維慣性，成為當(dāng)前中國(guó)公司治理的重要前提條件，也是完善公司治理環(huán)境系統(tǒng)的核心任務(wù)。 一、股東 ⑶ 流通股東與非流通股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 參與公司創(chuàng)立活動(dòng)的首批股東，是創(chuàng)始股東。非創(chuàng)始股東包括從創(chuàng)業(yè)股東手中通過(guò)轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承、法院強(qiáng)制執(zhí)行等原因獲得股份的繼受股東，也包括因公司增資而認(rèn)購(gòu)新股成為的新股東。 創(chuàng)始股東間的沖突處理，是由合伙創(chuàng)業(yè)而來(lái)的公司，尤其是家族公司的重要治理課題。 對(duì)于非創(chuàng)始股東，一個(gè)重要的治理課題是公司內(nèi)部人的持股激勵(lì)問(wèn)題，以及公司再融資活動(dòng)前后頻發(fā)的掏空和支持問(wèn)題。 一、股東 ⑷ 創(chuàng)始股東與非創(chuàng)始股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股東還可以根據(jù)其他依據(jù)進(jìn)行劃分，比如的發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東、內(nèi)部股東與外部股東。而且，這些分類(lèi)有很大交叉，比如控股股東、國(guó)家股東、非流通股東、創(chuàng)始股東，往往都是內(nèi)部股東。 無(wú)論如何劃分，股東都具有資合性、有限責(zé)任性、平等性三點(diǎn)基本特征。 公司制企業(yè)相對(duì)古典企業(yè)的人合的特點(diǎn)是，股東是因?qū)镜耐顿Y關(guān)系獲得股權(quán)而建立起法律、經(jīng)濟(jì)上的關(guān)系。而股東資合的基礎(chǔ)是由于有限責(zé)任制度對(duì)股東風(fēng)險(xiǎn)的降低。有限責(zé)任應(yīng)該對(duì)應(yīng)著有限權(quán)力，股東間的同股同權(quán)的平等性要求說(shuō)明，應(yīng)該對(duì)那些天然占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位的股東加強(qiáng)制衡。 一、股東 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)是股東從其出資中獲取收益并維護(hù)其收益的權(quán)利。 ? 在最基本的層面上，股東必須可以從其投資中獲取收益，這是資本逐利性的基本要求。 ? 第二層內(nèi)容就是股東對(duì)其收益進(jìn)行保護(hù)的權(quán)利，或者說(shuō)是，參與公司治理的權(quán)利。 ? 施萊弗和維什尼的經(jīng)典定義認(rèn)為公司治理就是投資者保護(hù)其回報(bào)的一系列方法。 二、股權(quán) ⑴ 股權(quán)屬性以及治理含義 1 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)是股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)中分離出法人財(cái)產(chǎn)權(quán)后剩余的權(quán)利。 ? 當(dāng)個(gè)人財(cái)產(chǎn)變?yōu)楣杀竞?，它就與公司其他資本共同成為了法人資產(chǎn)。因而，股東的投資活動(dòng)就是一項(xiàng)產(chǎn)權(quán)分割或稱(chēng)產(chǎn)權(quán)分離活動(dòng)，大體上，股東保留了價(jià)值形態(tài)上的用益權(quán)，法人獲得了對(duì)資產(chǎn)實(shí)物的占有權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán)。 ? 股東獲得投資收益的權(quán)利，是產(chǎn)權(quán)分割后留給股東的產(chǎn)權(quán)內(nèi)容。 ? 由于契約的不完備性，這樣的分割也不可能是完備的，在對(duì)資本的使用和處分的權(quán)利中，股東仍會(huì)保留一定的剩余控制權(quán)。所以，股東對(duì)其收益保護(hù)的權(quán)利的本質(zhì)是，產(chǎn)權(quán)分割后留給股東的剩余控制權(quán)。 二、股權(quán) ⑴ 股權(quán)屬性以及治理含義 2 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)是對(duì)應(yīng)于有限責(zé)任的有限權(quán)利。 ? 股東將資產(chǎn)投入公司后，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 ? 權(quán)責(zé)必須匹配，股東有限的責(zé)任必須對(duì)應(yīng)有限的權(quán)利，股東獲取收益的同時(shí)也必須維護(hù)其他利益相關(guān)者的收益，實(shí)現(xiàn)利益分配的公平性。 ? 股東所擁有的剩余控制權(quán)也不得侵犯利益相關(guān)者的權(quán)利邊界，當(dāng)某些股東實(shí)際上獲得了更多的與有限責(zé)任的不相匹配的權(quán)利時(shí)，必須受到制衡。 二、股權(quán) ⑴ 股權(quán)屬性以及治理含義 3 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) ⑴ 股權(quán)屬性以及治理含義 資本的逐利性 股權(quán)的內(nèi)容屬性 獲取收益 的權(quán)利 剩余控制權(quán) （部分使用權(quán)和處分權(quán)） 用益權(quán) （剩余索取權(quán)） 權(quán)利的有限性 保護(hù)收益 的權(quán)利 ＋ 公司產(chǎn)權(quán)分離 有限責(zé)任制度 股權(quán)的有限屬性 股權(quán)的權(quán)能屬性 ＋ 制衡控制股東 保護(hù)股東群體 剝奪型公司治理問(wèn)題的治理任務(wù) ＋ 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 從股權(quán)的權(quán)能屬性看，股東處于公司契約的相對(duì)弱勢(shì)地位。股東資產(chǎn)投入公司后，股東原則上僅剩下產(chǎn)權(quán)的用益權(quán)權(quán)能，為此股東必須對(duì)剩余控制權(quán)的配置和行使做好充分的制度安排。 其次，股權(quán)的有限屬性意味著股東的權(quán)利也必須是有限的、受制約。 這兩項(xiàng)公司治理任務(wù)合在一起，就是解決剝奪型公司治理問(wèn)題的基本內(nèi)容。 二、股權(quán) ⑴ 股權(quán)屬性以及治理含義 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)從不同角度可以分為多種類(lèi)型。其中，最基本的一種分類(lèi)是把全部股權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。 ? 自益權(quán)是股東以從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益為目的的權(quán)利，共益權(quán)是股東以參與公司的決策為目的的權(quán)利。 ? 另一種提法稱(chēng)，自益權(quán)是股東僅為自己的利益而行使的權(quán)利，共益權(quán)是為股東利益的同時(shí)兼為公司的利益而行使的權(quán)利。 ? 這兩種提法并無(wú)本質(zhì)上的區(qū)別，自益權(quán)包括股息分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)等，共益權(quán)包括表決權(quán)、股東大會(huì)請(qǐng)求召集權(quán)，代表訴訟提起權(quán)、會(huì)計(jì)賬薄查閱權(quán)等。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 根據(jù)股權(quán)的行使是否要達(dá)到一定的股份數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，股權(quán)還可分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。 ? 單獨(dú)股東權(quán)是股東一人即可行使的權(quán)利，一般的股權(quán)都屬于這一類(lèi)。 ? 少數(shù)股東權(quán)是不達(dá)到一定的股份數(shù)額就不能行使的權(quán)利，行使少數(shù)股東權(quán)的股東既可以持有一定數(shù)額股份的單個(gè)股東，也可以是持股累積到一定比例的數(shù)個(gè)股東。 以行為主體為準(zhǔn)，股權(quán)還可分為普通股東權(quán)和特別股東權(quán)。 ? 前者是一般股東所享有的權(quán)利，后者是特別股股東所享有的權(quán)利，如優(yōu)先股股東所享有的權(quán)利。 ? 根據(jù)股東平等性原則，特別股股東享有特別權(quán)利優(yōu)待時(shí)，或者要承擔(dān)特別的責(zé)任，或者在其他權(quán)利方面做出讓步。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 根據(jù)股權(quán)的行使是否要達(dá)到一定的股份數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，股權(quán)還可分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。 ? 單獨(dú)股東權(quán)是股東一人即可行使的權(quán)利，一般的股權(quán)都屬于這一類(lèi)。 ? 少數(shù)股東權(quán)是不達(dá)到一定的股份數(shù)額就不能行使的權(quán)利，行使少數(shù)股東權(quán)的股東既可以持有一定數(shù)額股份的單個(gè)股東，也可以是持股累積到一定比例的數(shù)個(gè)股東。 以行為主體為準(zhǔn)，股權(quán)還可分為普通股東權(quán)和特別股東權(quán)。 ? 前者是一般股東所享有的權(quán)利，后者是特別股股東所享有的權(quán)利，如優(yōu)先股股東所享有的權(quán)利。 ? 根據(jù)股東平等性原則，特別股股東享有特別權(quán)利優(yōu)待時(shí)，或者要承擔(dān)特別的責(zé)任，或者在其他權(quán)利方面做出讓步。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 根據(jù)股東行為內(nèi)容，股權(quán)還可以分為，知情權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)、收益權(quán)和訴訟權(quán)。 ? 知情權(quán)是指股東有權(quán)查閱公司章程、股東會(huì)議記錄和會(huì)計(jì)報(bào)告。它來(lái)自于公司應(yīng)對(duì)股東盡到的說(shuō)明責(zé)任； ? 提案權(quán)是指股東有權(quán)就公司的經(jīng)營(yíng)管理問(wèn)題提出自己的建議。為了避免股東過(guò)多地干擾公司經(jīng)營(yíng)和妨礙法人獨(dú)立，提案權(quán)多屬于少數(shù)股東權(quán)； ? 表決權(quán)，也稱(chēng)投票權(quán)，是指股東有權(quán)出席或委托代理人出席股東會(huì)議，并就有關(guān)議案投票表決，發(fā)表自己的意見(jiàn)。這就是最形象的“用手投票”； ? 收益權(quán)，是指股東有權(quán)要求公司分派股息或其他應(yīng)得收益； ? 訴訟權(quán)，是指上述權(quán)利沒(méi)有得到維護(hù)時(shí)，股東利用法律武器的權(quán)利。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 控制股東在知情權(quán)、提案權(quán)、收益權(quán)和訴訟權(quán)方面具有天然優(yōu)勢(shì)。在這種情況下，如何實(shí)現(xiàn)同股同權(quán)呢？ 在制衡控制股東、保護(hù)股東整體利益方面，表決權(quán)設(shè)計(jì)就承擔(dān)著重大的任務(wù)，表決權(quán)制度是股東大會(huì)制度的重要內(nèi)容。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 表決權(quán) 訴訟權(quán) 收益權(quán) 知情權(quán) 提案權(quán) 控制股東 的天然優(yōu)勢(shì) 如何實(shí)現(xiàn) 同股同權(quán)？ 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 股權(quán)還可以分為法定權(quán)利和章定權(quán)利。前者是由公司法、證券法等法律法規(guī)確定的各家公司必須遵照賦予股東的權(quán)利。后者是由各家公司章程所規(guī)定的權(quán)利。 ? 公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書(shū)面文件。 ? 章程與公司法等法律法規(guī)一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動(dòng)的責(zé)任。而章程與公司法等法律法規(guī)也有區(qū)別，它們是特殊契約與通用契約的區(qū)別。 ? 可見(jiàn)，章程的重要性，在于公司制度差異化的需求。 ? 鑒于此，相對(duì)于比較標(biāo)準(zhǔn)的股份有限公司而言，有限責(zé)任公司的章程更為重要。 二、股權(quán) ⑵ 股權(quán)的構(gòu)成 股權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu) 股東與股權(quán) 春虹玻璃燈飾有限公司是江蘇宿遷一家有近 2023名員工的集團(tuán)公司，公司主要生產(chǎn)玻璃燈具，產(chǎn)品幾乎全部出口。由于宿遷近兩年新開(kāi)了 10多家燈具廠，他們給春虹公司帶來(lái)前所未有的沖擊。在這競(jìng)爭(zhēng)激烈的關(guān)鍵時(shí)刻，公司認(rèn)為股東洪寶生給公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手提供了技術(shù)幫助，造成了公司的損失 ,因此決定罷免他們的股東資格。 2023年 7月 1日公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，當(dāng)時(shí)春虹公司的 43名股東中，有 40人參加會(huì)議，其中 37人舉手同意罷免了洪寶生。同時(shí)，在此次會(huì)議上，還對(duì)公司章