【文章內(nèi)容簡介】 又不得不將用工單位引入的三方關(guān)系勞動合同。這將考驗(yàn)一個(gè)勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的法務(wù)與實(shí)操能力。 解讀 3：約定勞動合同期限。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同。實(shí)踐中勞務(wù)派遣處于法律真空地帶，其不正常發(fā)展有點(diǎn)泛濫，為了限制這種不正常的發(fā)展，勞動合同法的兩大招數(shù)“簽訂二年以上合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資” 希望讓勞務(wù)派遣有序發(fā)展。這條規(guī)定的出臺對于用人和用工單位都是一種制約，提高了勞務(wù)用工的成本，也是被勞務(wù)派遣單位稱之為致命性打擊的條款，因此，對于要從事派遣的機(jī)構(gòu)和想將企業(yè)轉(zhuǎn)為派遣用工機(jī)制的企業(yè)，不得不注重此項(xiàng)條款的解決辦法。 解讀 4：承擔(dān)義務(wù)。 被派遣勞動者在無工作期間不得低于勞務(wù)派遣單位所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬。 這條條款補(bǔ)充了簽定二年合同如果出現(xiàn)無工作狀況， 如又無法按照退回機(jī)制來解除勞動合同，用工單位就要承擔(dān)這一義務(wù) 。這時(shí)候就將會促使和諧的用工單位與用人單位關(guān)系出現(xiàn)爭議。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位 (以下稱用工單位 )訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。 用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。 解讀 1：定義稱謂。 這條規(guī)定除了定義用工單位這一名稱。相關(guān)的勞務(wù)派遣協(xié)議都是我們合同已經(jīng)很細(xì)化的條款，僅對一些尚未完善的機(jī)構(gòu)或者企業(yè)選擇派遣服務(wù)時(shí)應(yīng)注意一些細(xì)節(jié)條款。 解讀 2：關(guān)系明確。 訂立勞務(wù)派遣協(xié)議也就是說，勞務(wù)派遣單位與用工單位之間為民事法律關(guān)系，簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議為民事合同，受民法調(diào)整。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 解讀 3：分割訂立數(shù)個(gè)短期協(xié)議我只在操作一些想解決名份同時(shí)又希望拿到失業(yè)保險(xiǎn)金的客戶中操作過，也有的是為逃避社會保險(xiǎn)和合同期內(nèi)正常工資調(diào)整而操作這個(gè)，現(xiàn)在都將成為過去式。 但是回過頭想想，企業(yè)的用工有時(shí)并非是自已意愿可以決定的，而是根據(jù)生產(chǎn)發(fā)展?fàn)顩r或者可以是對派遣機(jī)構(gòu)進(jìn)行考察而訂定的（現(xiàn)行派遣機(jī)構(gòu)的派遣協(xié)議為什么就考慮到雙方的試用期，而試用期不合格的員工合同與用工關(guān)系轉(zhuǎn)移是否正常呢，其實(shí)還是很有考究的）。 仔細(xì)閱讀這條款，用工單位與后面的連續(xù)用工期限，短期勞務(wù)派遣協(xié)議是否有欠妥的地方，前面強(qiáng)制性的要求用人單位和被派遣員工要訂立二年合同，那怎么會出現(xiàn)短期勞務(wù)派遣協(xié)議一說呢。勞務(wù)派遣協(xié)議和員工合同中是否有什么關(guān)聯(lián)或操作呢？ 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容告知被派遣勞動者。 勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。 勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。 解讀 1：履行義務(wù)。 勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容與規(guī)章制度等一樣要以公示的方式告知被派遣勞動者，以體現(xiàn)公平公正公開，公示的動作要做，在入職前就做個(gè)培訓(xùn)及簽到吧。 解讀 2： 履行義務(wù)。 克扣勞動報(bào)酬和收取費(fèi)用對正規(guī)的派遣機(jī)構(gòu)這種做法不會出現(xiàn)，但是有些機(jī)構(gòu)是按照員工費(fèi)用的 10－ 15％管理費(fèi)，或者是企業(yè)整體外包給勞動派遣單位一個(gè)打包費(fèi)用，由外包公司自行設(shè)計(jì)薪酬福利，薪資多少，管理費(fèi)的多少企業(yè)不再參與，這種服務(wù)收費(fèi)模式將來如何應(yīng)對。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十一條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動條件和勞動報(bào)酬，應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 這條款的本意是為了維護(hù)被派遣勞動者的權(quán)益，經(jīng)濟(jì)越落后的地方勞動力越過剩，避免勞動者被派遣到經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)后，從勞務(wù)派遣單位領(lǐng)取的勞動報(bào)酬卻還是落后地區(qū)的水平。 解讀 1：按照用工單位所在地，本身就是不明確的定義。如果我們和總部在上海的企業(yè)簽定派遣協(xié)議呢，分派到全國，按照用工所在地，那是不是就是上海呢，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)相對其他城市是高的，反之，總部在西藏呢。從個(gè)人理解看，其應(yīng)該準(zhǔn)確的定義為：用工單位的實(shí)際工作所在地。 解讀 2：企業(yè)將上海籍員工外派至異地，員工只愿享受上海的待遇和繳納上海的社會保險(xiǎn)怎么辦？江蘇企業(yè)將本地員派往上海，員工愿意享受上海的待遇而不能在上海繳納社保怎么辦？從個(gè)人認(rèn)為這條款更應(yīng)該是經(jīng)雙方協(xié)商同意的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 欠成熟的條款僅可以做為參考而不應(yīng)該盲目的參照實(shí)施。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)： (一 )執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)； (二 )告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報(bào)酬； (三 )支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇； (四 )對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)： (五 )連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 解讀 1：規(guī)定用工單位所執(zhí)行的義務(wù)是為了避免用工單位和用人單位相互推諉責(zé)任。其中第三條，支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金這一規(guī)定，如果從履行義務(wù)的角度是用工單位產(chǎn)生績效就要給予。那么，為了避免這種意外情況發(fā)生，那么我們就得在薪資制度中增加一欄績效獎(jiǎng)金，即使就是把全勤獎(jiǎng)改為績效獎(jiǎng)金，只給 50元也行。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)派遣協(xié)議使用被派遣勞動者，不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 解讀 2：與誰簽定勞務(wù)派遣議，就應(yīng)該由誰使用，將這個(gè)分成兩種情況看待。 當(dāng)一個(gè)由總部簽訂的派遣合同，派到此次合同法規(guī)定應(yīng)該與員工簽訂合同關(guān)系的非法人分公司，這是否屬于另外用人單位。如果是，那么企業(yè)或者派遣機(jī)構(gòu)為了避嫌此規(guī)定，那么應(yīng)該此次合同法出臺前后，要求重新簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議。 再看異地派遣操作，通常是由幾家沒有關(guān)聯(lián)的機(jī)構(gòu)簽定合作協(xié)議，互為代理操作。今天我們再看號稱全國聯(lián)盟的派遣機(jī)構(gòu)，客戶與上海的派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，員工可能是不簽上海派遣機(jī)構(gòu)的勞動合同，只是簽異地派遣機(jī)構(gòu)的勞動合同，或者簽了同時(shí)再簽一份異地派遣機(jī)構(gòu)的勞動合同。那么這中間的關(guān)系，誰為用人單位，誰為用工單位，權(quán)益由誰來保障，應(yīng)該遵循哪方的規(guī)章制度等等。這是異地派遣中的雷區(qū)，企業(yè)更應(yīng)該重視。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位其他勞動者的，參照用工單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的職工平均工資確定勞動報(bào)酬。 解讀：勞務(wù)派遣領(lǐng)域中對勞務(wù)派遣工往往不實(shí)行同工同酬，而是以身份計(jì)酬，派遣工的工資待遇比“正式員工”的工資待遇低得多，身份歧視問題突出。勞動合同法不遺余力的解決這些問題，此條款使得很多企業(yè)通過“編制”上的區(qū)分來實(shí)現(xiàn)待遇上的差異變得難以維續(xù)。 如何理解和實(shí)施同工同酬的概念將是一個(gè)重大挑戰(zhàn)。完善與變革企業(yè)薪酬制度這項(xiàng)工作應(yīng)由用工單位設(shè)計(jì)，如果在用工單位沒有能力設(shè)計(jì)薪酬體系的時(shí)候，這個(gè)責(zé)任就落在用人單體身上。我們可以考慮用簡單的寬帶薪酬來模擬解決此類問題，我們將工資體系分為基本工資＋崗位工資＋績效工資，基本工資按企業(yè)工齡、學(xué)歷、經(jīng)驗(yàn)、社會工資水平衡量。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十四條 被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益。 有的專家認(rèn)為這條規(guī)定在十一項(xiàng)規(guī)定中是無足輕重的。而對于個(gè)人觀點(diǎn)，這條規(guī)定其實(shí)在應(yīng)對整個(gè)勞動合同法的執(zhí)行中，工會可以減少諸多不避要的麻煩，并給派遣機(jī)構(gòu)帶來更多的主動性與創(chuàng)造性，帶來更多的價(jià)值。 解讀：企業(yè)依法組建工會，被派遣者勞動者有權(quán)選擇。從新法中，我們看到工會在制度建議、用人留人中所發(fā)揮的重要性，而沒有工會的存在，則將此權(quán)力轉(zhuǎn)移到了職代會或全體員工身上，從控制力看，企業(yè)應(yīng)該更傾向于依賴工會。 但是不少企業(yè)認(rèn)為工會的建設(shè)會帶來諸多的不便同時(shí)影響生產(chǎn)發(fā)展，此時(shí)派遣機(jī)構(gòu)順勢承擔(dān)此義務(wù)解決企業(yè)的困惑，也符合外包之精髓，但是同時(shí)也帶來了派遣機(jī)構(gòu)本身工會的加強(qiáng)和服務(wù)功能。 而對每月職工工資總額的百分之二的工會經(jīng)費(fèi)，如何運(yùn)作成為員工福利的補(bǔ)充，使用工單位滿意。這又在考驗(yàn)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的智慧了。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。 如果用正常的眼光看待這個(gè)條款發(fā)現(xiàn)這和自己單位簽定合同的解除合同是沒有多大差別的，但是你再認(rèn)真的讀一遍兩遍就會有所不同。 解讀：無固定期限合同只要符合特定條件可以解除，派遣情況下的二年勞動合同，同樣是可以在特定條件下得到解除，本條明確提出用工單位的“退回機(jī)制”是用工單位潛在的風(fēng)險(xiǎn)。 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位。這個(gè)特殊的規(guī)定真的要認(rèn)真去琢磨，我也曾經(jīng)忽略這一條款。這個(gè)規(guī)定限制了用工單位并不是在用工過程中隨意的將勞動者退回 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 勞務(wù)派遣單位，而是要符合三十九條和第四十條第一項(xiàng)，第二項(xiàng)規(guī)定情形?？陀^情況發(fā)生重大變化和協(xié)商不能達(dá)成一致的這條最靈活的條款，竟然在派遣中不能做為退回給勞務(wù)派遣單位解除勞動關(guān)系。 在簽定二年的勞動合同中，這種雙向制約的條款確實(shí)讓雙方難以應(yīng)對，不能退回就不能解除合同，不能解除合同企業(yè)不能提供工作，用工單位就要承擔(dān)支付報(bào)酬的義務(wù)。因此，用人單位與用工單位，必須在新版的勞動合同，規(guī)章制度，選擇用人、培訓(xùn)考核都層層把關(guān)，才能將雙方的用工風(fēng)險(xiǎn)得以規(guī)避。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 解讀：這是明確勞務(wù)派遣的適用范圍，這也是回答企業(yè)為什么要使用勞務(wù)派遣，勞務(wù)派遣主要解決的問題是什么。這也直接決定了企業(yè)應(yīng)該如何使用勞務(wù)派遣。臨時(shí)性、輔助性和替代性的工作崗位是個(gè)很不錯(cuò)的指引性意見，針對崗位來區(qū)分是否使用勞務(wù)派遣，核心崗位全部由本企業(yè)建立勞動關(guān)系，非核心崗位悉數(shù)外包，這樣至少解決了同工同酬的問題。 另外，對于幾十人以下的小型和微小型企業(yè)，全部人員外包或許是最理性的選擇，因?yàn)樗麄儽旧砭蜎]有足夠的資本和專業(yè)人才來處理如此紛繁復(fù)雜的勞動用工事宜，與其一不小心就犯規(guī)，還不如交給專業(yè)機(jī)構(gòu)處理。 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足球場 Tel:56710517 中篇 勞務(wù)派遣 條款解讀 第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 解讀：此條款對成立之初就考慮人員編制，規(guī)避用工成本的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，自然會在新法成立之前就做好各種調(diào)整工作。 但是針對不少公司下面成立非正規(guī)就業(yè)組織錄用員工交金的，這種狀況又如何應(yīng)對呢？ 上海人才市場 東江灣路 444號虹口足