【文章內(nèi)容簡介】 目組織中應(yīng)設(shè)立專門的機(jī)構(gòu)和人員負(fù)責(zé)合同管理工作。對不同的企業(yè)組織和工程項(xiàng)目組織形式，合同管理組織的形式不—樣，通常有如下幾種情況：1．工程承包企業(yè)應(yīng)設(shè)置合同管理部門(科室)，專門負(fù)責(zé)企業(yè)所有工程合同的總體的管理工作。主要包括：參與投標(biāo)報(bào)價(jià)，對招標(biāo)文件，對合同條件進(jìn)行審查和分析；收集市場和工程信息；對工程合同進(jìn)行總體策劃；參與合同談判與合同的簽訂，為報(bào)價(jià)、合同談判和簽訂提出意見、建議甚至警告；向工程項(xiàng)目派遣合同管理人員；對工程項(xiàng)目的合同履行情況進(jìn)行匯總、分析，對工程項(xiàng)目的進(jìn)度、成本和質(zhì)量進(jìn)行總體計(jì)劃和控制；協(xié)調(diào)項(xiàng)目各個(gè)合同的實(shí)施；處理與業(yè)主，與其它方面重大的合同關(guān)系；具體地組織重大的索賠；對合同實(shí)施進(jìn)行總的指導(dǎo)，分析和診斷。2．對于大型的工程項(xiàng)目，設(shè)立項(xiàng)目的合同管理小組，專門負(fù)責(zé)與該項(xiàng)目有關(guān)的合同管理工作。例如，我國的某工程指揮部的管理組織結(jié)構(gòu)見圖0—5。在美國凱撤公司的施工項(xiàng)目管理組織結(jié)構(gòu)中，將合同管理小組納入施工組織系統(tǒng)中，設(shè)立合同經(jīng)理、合同工程師和合同管理員。它的施工組織系統(tǒng)見圖0—6(見參考文獻(xiàn)7)。3．對于一般的項(xiàng)目，較小的工程，可設(shè)合同管理員。他在項(xiàng)目經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)下進(jìn)行施工現(xiàn)場的合同管理工作。而對于處于分包地位，且承擔(dān)的工作量不大，工程不復(fù)雜的承包商，工地上可不設(shè)專門的合同管理人員，而將合同管理的任務(wù)分解下達(dá)給各職能人員，由項(xiàng)目經(jīng)理作總體協(xié)調(diào)。4．對一些特大型的，合同關(guān)系復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)大、爭執(zhí)多的項(xiàng)目，在國際工程中，有些承包商聘請合同管理專家或?qū)⒄麄€(gè)工程的合同管理工作(或索賠工作)委托給咨詢公司或管理公司。這樣會大大提高工程合同管理水平和工程經(jīng)濟(jì)效益，但花費(fèi)也比較高。復(fù)習(xí)思考題：1．合同在建筑工程中有哪些作用？2．以一個(gè)有代表性的建筑企業(yè)為對象，調(diào)查企業(yè)合同管理的狀況。3．現(xiàn)代建筑工程合同管理由哪些特點(diǎn)？4．在全書的閱讀后考慮：(1)合同管理與項(xiàng)目管理其它職能有什么關(guān)系？在我國現(xiàn)在的項(xiàng)目管理系統(tǒng)中如何加強(qiáng)合同管理職能？(2)合同管理與企業(yè)經(jīng)營管理有什么內(nèi)在的聯(lián)系？(3)承包商合同管理的工作有哪些主要內(nèi)容？第一章 合同法基本概念(一) 本章概要：本章主要介紹合同法的基本內(nèi)容。我國分別于1981年頒布了經(jīng)濟(jì)合同法；1985年頒布了涉外經(jīng)濟(jì)合同法；1987年頒布了技術(shù)合同法。在三部合同法實(shí)行十多年后，我國將三部合同法合一，于1999年3月15日頒布了統(tǒng)一的合同法，并于1999年10月1日起施行。在我國，合同法是適用于合同的最重要的法律。第一節(jié) 合同的種類合同是平等主體的自然人、法人、其它經(jīng)濟(jì)組織(包括中國的和外國的)之間建立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。在人們的社會生活中，合同是普遍存在的，起著十分重要的作用。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)中，在社會再生產(chǎn)的各個(gè)環(huán)節(jié)，社會各類經(jīng)濟(jì)組織或商品生產(chǎn)經(jīng)營者之間存在各種經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系。它們是最基本的市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，它們都需要經(jīng)過合同來實(shí)現(xiàn)和連接，需要用合同來維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會的經(jīng)濟(jì)秩序。沒有合同，整個(gè)社會的生產(chǎn)和生活就不可能有效和正常地進(jìn)行。由于市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的形式豐富多彩，形成多種多樣的合同。在我國，合同法調(diào)整的對象是經(jīng)濟(jì)合同，技術(shù)合同和其它民事合同。其中最主要的是如下幾種常見的合同類型：一．買賣合同買賣合同是為了轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，在出賣人和買受人之間簽訂的合同。出賣人將原屬于他的標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，買受人支付相應(yīng)的合同價(jià)款。在建筑工程中，材料和設(shè)備的采購合同就屬于這一類合同。二．供用電(水、氣、熱力)合同本合同適用于電(水，氣，熱力)的供應(yīng)活動(dòng)。按合同規(guī)定，供電(水、氣、熱力)人向用電(水、氣、熱力)人供電(水、氣、熱力)，用電(水、氣、熱力)人支付相應(yīng)的費(fèi)用。三．贈(zèng)與合同本合同是財(cái)產(chǎn)的贈(zèng)與人與受贈(zèng)人之間簽訂的合同。贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償?shù)亟o予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與。四．借款合同本合同是借款人與貸款人之間因資金的借貸而簽訂的合同。借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息。五．租賃合同本合同是出租人與承租人之間因租賃業(yè)務(wù)而簽訂的合同。承租人將租賃物交承租人使用、收益，承租人支付租金，并定期交還租賃物。在建筑工程中常見的有周轉(zhuǎn)材料和施工設(shè)備的租賃。六．融資租賃合同融資租賃是一種特殊的租賃形式。出租人根據(jù)承租人對設(shè)備出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，再提供給承租人使用，承租人支付相應(yīng)的租金。七．承攬合同本合同是承攬人與定作人之間就承攬工作簽訂的合同。承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付相應(yīng)的報(bào)酬。承攬的工作包括：加工、定作、維修、測試、檢驗(yàn)等。八．建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同是發(fā)包人與承包人之間簽訂的合同，包括建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)、施工合同。九．運(yùn)輸合同本合同是承運(yùn)人將旅客或貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定的地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或收貨人支付票款或運(yùn)輸費(fèi)的合同。運(yùn)輸合同的種類很多，按運(yùn)輸對象不同，可分為旅客運(yùn)輸合同和貨物運(yùn)輸合同；按運(yùn)輸方式的不同，可分為公路運(yùn)輸合同、水上運(yùn)輸合同、鐵路運(yùn)輸合同、航空運(yùn)輸合同；按同一合同中承運(yùn)人的數(shù)目，可分為單一運(yùn)輸合同和聯(lián)合運(yùn)輸合同等。十．技術(shù)合同技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)訂立的合同。它又可分為技術(shù)開發(fā)合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同和技術(shù)服務(wù)合同。十一．保管合同本合同是在保管人和寄存人之間簽訂的合同。保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該保管物。而保管的行為可能是有償?shù)?，也可能是無償?shù)摹Ｊ畟}儲合同本合同是一種特殊的保管合同，保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費(fèi)。十三．委托合同本合同是委托人和受托人之間簽訂的合同。受托人接受委托人的委托，處理委托人的事務(wù)。十四．行紀(jì)合同行紀(jì)合同是委托人和行紀(jì)人就行紀(jì)(又稱信托)事務(wù)簽訂的合同。行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)(一般為購銷、寄售等)，委托人支付報(bào)酬。十五．居間合同居間合同是就訂立合同的媒介服務(wù)及相關(guān)事務(wù)簽訂的合同。合同主體是委托人和居間人。居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬。上述合同在我國的合同法中被稱為列名合同。第二節(jié)合同法基本原則合同法的基本原則是合同當(dāng)事人在合同的簽訂、執(zhí)行、解釋和爭執(zhí)的解決過程中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也是人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的原則。合同法關(guān)于合同訂立、效力、履行、違約責(zé)任等內(nèi)容，都是根給據(jù)這些基本原則規(guī)定的。　一．自愿原則自愿原則是合同法重要的基本原則，也是市場經(jīng)濟(jì)的基本原則之一，也是一般國家的法律準(zhǔn)則。自愿原則體現(xiàn)了簽訂合同作為民事活動(dòng)的基本特征。它表現(xiàn)在：合同法規(guī)定，“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”。合同法規(guī)定，“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”。在市場經(jīng)濟(jì)中，合同雙方各自對自己的行為負(fù)責(zé)，享受著法律賦予的平等權(quán)力，自主地簽訂合同，不允許他人干預(yù)合法合同的簽訂和實(shí)施。平等是自愿的前提。當(dāng)事人無論具有什么身份，在合同關(guān)系中相互之間的法律地位是平等的，都是獨(dú)立的、平等的當(dāng)事人，沒有高低從屬之分。自愿原則貫徹于合同全過程，在不違反法律，行政法規(guī)，社會公德的情況下：(1)當(dāng)事人依法享有自愿簽訂合同的權(quán)力。合同簽訂前，當(dāng)事人通過充分協(xié)商，自由表達(dá)意見，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系，取得一致而達(dá)成協(xié)議。雙方自己對自己的行為負(fù)責(zé)。簽訂合同必須是當(dāng)事人雙方的自愿行為。不容許任何一方違背對方意志，以大欺小，以強(qiáng)凌弱，將自己的意見強(qiáng)力于人，或通過脅迫、欺詐手段簽訂合同。(2)在訂立合同時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)選擇對方當(dāng)事人。(3)合同自由構(gòu)成。合同的形式、內(nèi)容、范圍由雙方在不違法的情況下自愿商定；(4)在合同履行過程中，當(dāng)事人可以通過協(xié)商修改、變更、補(bǔ)充合同的內(nèi)容。雙方也可以通過協(xié)議解除合同。(5)雙方可以約定違約責(zé)任。在發(fā)生爭議時(shí)，當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭議的方式。二．合同的法律原則簽訂和執(zhí)行合同絕不僅僅是當(dāng)事人之間的事情，它可能涉及社會公共利益和社會的經(jīng)濟(jì)秩序。因此，遵守法律、行政法規(guī)，不得損害社會公共利益是合同法的重要原則。(一)合同的法律原則的概念合同都是在一定的法律背景條件下簽訂和實(shí)施的，則合同的簽訂和實(shí)施必須符合合同的法律原則，它具體體現(xiàn)在：1．合同不能違反法律。合同所確定的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須是合法的，合同的訂立和內(nèi)容也必須是合法的，不能與法律相抵觸，否則合同無效。這是對合同有效性的控制。對此，合同法規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益?！焙贤杂稍瓌t受合同法律原則的限制，工程實(shí)施和合同管理必須在法律所限定的范圍內(nèi)進(jìn)行。超越這個(gè)范圍，觸犯法律，會導(dǎo)致合同無效，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)失敗，甚至?xí)沓袚?dān)法律責(zé)任的后果。2．簽訂合同的當(dāng)事人在法律上處于平等地位，平等享有權(quán)利和義務(wù)。簽訂合同是一個(gè)法律行為，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，合同以及雙方的權(quán)益受法律保護(hù)。合同的法律原則對促進(jìn)合同圓滿地履行，保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，有重要意義。(二)合同法在我國，合同法是適用于合同的最重要的法律。對于合同法中的規(guī)定可以分為三類：1．屬于強(qiáng)制性的規(guī)定，是必須履行的，違反了國家就要主動(dòng)干預(yù)，如有關(guān)無效合同的規(guī)定。2．倡導(dǎo)性的規(guī)定，合同法根據(jù)自愿原則，大部分條文是倡導(dǎo)性的，由當(dāng)事人雙方應(yīng)定。當(dāng)事人的約定只要不違犯法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，國家不予干預(yù)。3．給當(dāng)事人以選擇權(quán)的，如可撤銷合同、法定解除、抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)等。當(dāng)事人有權(quán)依法提請法院審理或裁決。在合同法中，總則的規(guī)定對所有合同，包括列名合同和無名合同都適用。分則是關(guān)于一些具體的列名合同的比較詳細(xì)的規(guī)定。對于分則，如果其他法律對相關(guān)合同另有專門的規(guī)定，則按照該法律的規(guī)定執(zhí)行。(三)其它法律除合同法外，還有其他法律，如民法、民事訴訟法、環(huán)境保護(hù)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法等法律對有關(guān)合同的特殊性問題作了具體的規(guī)定；而海商法、鐵路法、航空法對海上運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸?shù)群贤瑢ｉT作了規(guī)定。它們都作為適用于合同關(guān)系的法律的組成部分。(四)涉外合同法律問題合同法對涉外合同適用法律問題，有如下規(guī)定：，則適用國際條約的規(guī)定，但我國聲明保留的條款除外。若我國法律,或我國締結(jié),或參加的國際條約沒有規(guī)定，可以適用國際慣例。，但我國法律另有規(guī)定的除外。例如，在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同等必須適用我國法律。如果涉外合同的當(dāng)事人沒有就合同適用的法律作出選擇，則適用與合同有密切聯(lián)系的國家的法律。三．誠實(shí)信用原則合同法規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)力、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠信用原則”。誠實(shí)信用的原則是社會公德的體現(xiàn)，符合商業(yè)道德的要求。合同是在雙方誠實(shí)信用基礎(chǔ)上簽訂的，合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)必須依靠合同相關(guān)各方真誠的合作。如果雙方都缺乏誠實(shí)信用，或在合同簽訂和實(shí)施中出現(xiàn)“信任危機(jī)”，則合同不可能順利實(shí)施。誠實(shí)信用原則具體體現(xiàn)在合同的簽訂、履行以及終止后的全過程中：，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，心懷善意，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商或其它違背誠實(shí)信用的行為。(1)簽約時(shí)雙方應(yīng)互相了解，任何一方應(yīng)盡力讓對方正確地了解自己的要求、意圖、情況。合同各方對自己的合作伙伴、對合作、對工程的總目標(biāo)充滿信心。這樣可以從總體上減少雙方心理上的互相提防和由此產(chǎn)生的不必要的互相制約措施和障礙。(2)真實(shí)地提供信息，對所提供信息的正確性承擔(dān)責(zé)任，任何一方有權(quán)相信對方提供的信息。業(yè)主應(yīng)盡可能地提供詳細(xì)的工程資料、工程地質(zhì)條件的信息，并盡可能詳細(xì)地解答承包商的問題，為承包商的報(bào)價(jià)提供條件；承包商應(yīng)提供真實(shí)可靠的資格預(yù)審文件、各種報(bào)價(jià)文件、實(shí)施方案、技術(shù)組織措施文件。合同是雙方真實(shí)意思的表達(dá)。(3)不欺詐，不誤導(dǎo)。雙方為了合同的目的進(jìn)行真誠地合作，正確地理解合同。承包商明白業(yè)主的意圖和自己的工程責(zé)任，按照自己的實(shí)際能力和情況正確報(bào)價(jià)，不盲目壓價(jià)。，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，相互協(xié)作，不能有欺詐行為。根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保護(hù)對方利益、保密等義務(wù)。在工程施工中，承包商正確全面完成合同責(zé)任，積極施工，遇到干擾應(yīng)盡力避免業(yè)主損失，防止損失的發(fā)生和擴(kuò)大；工程師正確地公正地解釋和履行合同，不得濫用權(quán)利?；ハ嘈湃尾趴梢跃o密合作，有條不紊地工作。3．合同終止后，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣繼續(xù)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這些被稱為后契約義務(wù)。4．在合同沒有約定或約定不明確時(shí)，可以根據(jù)公平和誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。法院、仲裁機(jī)構(gòu)在審理、仲裁案件時(shí)，可以根據(jù)這個(gè)原則進(jìn)行審理和仲裁。在現(xiàn)代國際工程中，人們越來越強(qiáng)調(diào)雙方利益的一致性和雙方的合作，強(qiáng)調(diào)雙方的共同點(diǎn)。而誠實(shí)信用是達(dá)到這種境界的橋梁，是雙方合作的基礎(chǔ)。但在實(shí)際工程中，如果出現(xiàn)違反誠實(shí)信用原則的欺詐行為，可以提出索賠，甚至可以提出仲裁，直至訴訟。四．公平原則合同法規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”；公平是民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。合同調(diào)節(jié)雙方民事關(guān)系，應(yīng)不偏不倚，