【文章內(nèi)容簡介】 現(xiàn)新的問題，對方有充裕的時間進行反索賠等；(5)盡早提出，盡早解決，則能盡早 第二節(jié)索賠機會和干擾事件一、尋找索賠機會在合同實施過程中經(jīng)常會發(fā)生一些非承包商責任的，而且承包商不能影響的干擾事件。它們不符合“合同狀態(tài)”，造成施工工期的拖延和費用的增加，是承包商的索賠機會。承包商必須對索賠機會有敏銳的感覺。尋找和發(fā)現(xiàn)索賠機會是索賠的第一步。在承包合同的實施中，索賠機會通常表現(xiàn)為如下現(xiàn)象：1．業(yè)主或他的代理人，工程師等有明顯的違反合同，或未正確地履行合同責任的行為。2．承包商自己的行為違約，已經(jīng)或可能完不成合同責任，但究其原因卻在業(yè)主，工程師或他的代理人等。由于合同雙方的責任是互相聯(lián)系，互為條件的，如果承包商違約的原因是業(yè)主造成，同樣是承包商的索賠機會。3．工程環(huán)境與“合同狀態(tài)”的環(huán)境不一樣，與原標書規(guī)定不一樣，出現(xiàn)“異常”情況和一些特殊問題。4．合同雙方對合同條款的理解發(fā)生爭執(zhí)，或發(fā)現(xiàn)合同缺陷，圖紙出錯等。5．業(yè)主和工程師作出變更指令，雙方召開變更會議，雙方簽署了會談紀要、備忘錄、修正案、附加協(xié)議。6．在合同監(jiān)督和跟蹤中承包商發(fā)現(xiàn)工程實施偏離合同，如月形象進度與計劃不符、成本大幅度增加、資金周轉(zhuǎn)困難、工程停滯、質(zhì)量標準提高、工程量增加、施工計劃被打亂、施工現(xiàn)場紊亂、實際的合同實施不符合合同事件表中的內(nèi)容，存在差異等。尋找索賠機會是合同管理人員的工作重點之一。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)索賠機會就應(yīng)進行索賠處理，不能有任何拖延。二、干擾事件索賠機會常常表現(xiàn)為具體的干擾事件。干擾事件是索賠處理的對象，事態(tài)調(diào)查、索賠理由分析、影響分析、索賠值計算等都針對具體的干擾事件。在承包工程中(特別在國際工程中)，常見的可以提出索賠的干擾事件有：1．業(yè)主沒有按合同規(guī)定的要求交付設(shè)計資料、設(shè)計圖紙，使工程延期。例如，推遲交付，提供的資料出錯，合同規(guī)定一次性交付，而實際上分批交付等；業(yè)主提供的設(shè)備、材料不合格，或業(yè)主未在規(guī)定的時間內(nèi)提供。2．業(yè)主沒按合同規(guī)定的日期交付施工場地，交付行駛道路，接通水電等，使承包商的施工人員和設(shè)備不能進場，工程不能及時開工，延誤工期。3．工程地質(zhì)與合同規(guī)定的不一樣，出現(xiàn)異常情況，如土質(zhì)與勘探資料不同，發(fā)現(xiàn)未預(yù)見到的地下水，圖紙上未標明的管線、古墓或其它文物，按工程師指令進行特殊處理，或采取加固地基的措施，或采用新的開挖方案。4．合同缺陷，如合同條款不全，錯誤，或文件之間矛盾、不—致、有二義性。雙方就合同理解發(fā)生爭執(zhí)。招標文件不完備，業(yè)主提供的信息有錯誤。5．業(yè)主或業(yè)主的工程師指令工程停建、緩建，指令改變原合同規(guī)定的施工順序和施工部署。業(yè)主和他的工程師超越合同規(guī)定的權(quán)力不適當干擾承包商的施工過程和施工方案。6．工程變更。業(yè)主和他的工程師指令增加，減少或刪除部分工程，指令提高工程質(zhì)量標準，如提高裝飾標準，提高建筑五金標準等。業(yè)主刪除部分工程，而將它委托給其它承包商來完成。7．附加工程。在合同規(guī)定的范圍內(nèi)，業(yè)主指令增加附加工程項目，要求承包商提供合同責任以外的服務(wù)項目。8．由于設(shè)計變更，設(shè)計錯誤，業(yè)主和工程師作出錯誤的指令，提供錯誤的數(shù)據(jù)、資料等造成工程修改、報廢、返工、停工、窩工等。9．由于非承包商原因，工程師指令暫停工程施工。10．業(yè)主和他的工程師的特殊要求，例如合同規(guī)定以外的鉆孔，勘探開挖；對材料、工程設(shè)備、工藝作合同規(guī)定以外的檢查試驗，造成工程損壞或費用增加，而最終證明承包商的工程質(zhì)量符合合同要求；要求承包商完成合同規(guī)定以外的工作或工程，為業(yè)主，業(yè)主的其它承包商、工作人員、任何合法機構(gòu)人員提供臨時工程、臨時設(shè)施和各種服務(wù)等。11．業(yè)主拖延合同責任范圍內(nèi)的工作，如拖延圖紙批準，拖延隱蔽工程驗收，拖延對承包商問題的答復(fù)，不及時下達指令、決定，造成工程停工。12．業(yè)主要求加快工程進度，指令承包商采取加速措施。這只有在如下兩種情況下才能提出索賠：(1)已發(fā)生的工期延長責任完全非承包商引起，業(yè)主已認可承包商的工期索賠。(2)實際工期沒有拖延，而業(yè)主希望工程提前竣工，及早投入使用。13．進口材料海運時間過長或在港口停置時間過長，造成工程停工待料。14．業(yè)主沒按合同規(guī)定三節(jié)費用索賠計算的基本原則和方法一、計算原則費用索賠是整個合同索賠的重點和最終目標。工期索賠在很大程度上也是為了費用索賠。在承包工程中，干擾事件對成本和費用的影響的定量分析和計算是極為困難和復(fù)雜的。目前，還沒有大家統(tǒng)一認可的，通用的計算方法。而選用不同的計算方法，對索賠值影響很大。計算方法必須符合大家所公認的基本原則，能夠為業(yè)主、工程師、調(diào)解人或仲裁人接受。如果計算方法不合理，使費用索賠值計算明顯過高，會使整個索賠報告和索賠要求被否定。費用索賠有如下幾個計算原則：(一)實際損失原則費用索賠都以賠(補)償實際損失為原則(見承包合同條例第１３條)。在費用索賠計算中，它體現(xiàn)在如下幾個方面：1．實際損失，即為干擾事件對承包商工程成本和費用的實際影響。這個實際影響即可作為費用索賠值。按照索賠原則，承包商不能因為索賠事件而受到額外的收益或損失，索賠對業(yè)主不具有任何懲罰性質(zhì)。實際損失包括兩個方面：(l)直接損失，即承包商財產(chǎn)的直接減少。在實際工程中，常常表現(xiàn)為成本的增加和實際費用的超支。(2)間接損失，即可能獲得的利益的減少。例如由于業(yè)主拖欠工程款，使承包商失去這筆款的存款利息收入。2．所有干擾事件引起的實際損失，以及這些損失的計算，都應(yīng)有詳細的具體的證明。在索賠報告中必須出具這些證據(jù)。沒有證據(jù)，索賠要求是不能成立的。實際損失以及這些損失的計算證據(jù)通常有：各種費用支出的帳單，工資表(工資單)，現(xiàn)場用工、用料、用機的證明、財務(wù)報表，工程成本核算資料，甚至還包括承包商同期企業(yè)經(jīng)營和成本核算資料等。監(jiān)理工程師或業(yè)主代表在審核承包商索賠要求時，常常要求承包商提供這些證據(jù)，并全面審查這些證據(jù)。3.當干擾事件屬于對方的違約行為時，如果合同中有違約金條款，按照合同法原則，先用違約金抵充實際損失，不足的部分再賠償。(二)合同原則費用索賠計算方法符合合同符合合同的規(guī)定。賠償實際損失原則，并不能理解為必須賠償承包商的全部實際費用超支和成本的增加。在實際工程中，許多承包商常常以自己的實際生產(chǎn)值、實際生產(chǎn)效率、工資水平和費用開支水平計算索賠值，以為這即為賠償實際損失原則。這是一種誤解。這樣常常會過高地計算了索賠值，而使整個索賠報告被對方否定。在索賠值的計算中還必須考慮：1．扣除承包商自己責任造成的損失，即由于承包商自己管理不善，組織失誤等原因造成的損失由他自己負責。2．符合合同規(guī)定的賠補償條件，扣除承包商應(yīng)承擔的風險。任何工程承包合同都有承包商應(yīng)承擔的風險條款。對風險范圍內(nèi)的損失由承包商自己承擔。如某合同規(guī)定，“合同價格是固定的，承包商不得以任何理由增加合同價格，如市場價格上漲，貨幣價格浮動，生活費用提高，工資基限提高，調(diào)整稅法等”。在此范圍內(nèi)的損失是不能提出索賠的。此外，超過索賠有效期提出的索賠要求無效。3．合同規(guī)定的計算基礎(chǔ)。合同是索賠的依據(jù)，又是索賠值計算的依據(jù)。合同中的人工費單價、材料費單價、機械費單價、各種費用的取值標準和各分部分項工程合同單價都是索賠值的計算基礎(chǔ)。當然有時按合同規(guī)定可以對它們作調(diào)整，例如由于社會福利費增加造成人工工資基限提高，而合同規(guī)定可以調(diào)整，則可以提高人工費單價。4．有些合同對索賠值的計算規(guī)定了計算方法，計算采用的公式、計算過程等。這些必須執(zhí)行。（三）合理性１．符合規(guī)定的，或通用的會計核算原則。索賠值的計算是在成本計劃和成本核算基礎(chǔ)上，通過計劃和實際成本對比進行的。實際成本的核算必須與計劃成本(報價成本)的核算有一致性，而且符合通用的會計核算原則，例如采用正確的成本項目的劃分方法，各成本項目的核算方法，工地管理費和總部管理費的分攤方法等。２．符合工程慣例，即采用能為業(yè)主、調(diào)解人、仲裁人認可的，在工程中常用的計算方法。例如在我國，必須符合工程概預(yù)算的規(guī)定；在國際工程中應(yīng)符合大家一致認可的典型的案例的所采用的計算方法。（四）有利如果選用不利的計算方法，會使索賠值計算過低，使自己的實際損失得不到應(yīng)有的補償，或失去可能獲得的利益。通常索賠值中應(yīng)包括如下幾方面因素：1．承包商所受的實際損失。它是索賠的實際期望值，也是最低目標。如果最后承包商通過索賠從業(yè)主處獲得的實際補償?shù)陀谶@個值，則導(dǎo)致虧本。有時承包商還希望通過索賠彌補自己其它方面的損失，如報價低、報價失誤、合同規(guī)定風險范圍內(nèi)的損失、施工中管理失誤造成的損失等。2．對方的反索賠。在承包商提出索賠后，對方常常采取各種措施反索賠 第三節(jié)爭執(zhí)的解決一、解決程序承包商提出索賠，將索賠報告交業(yè)主委托的工程師。經(jīng)工程師檢查、審核索賠報告，再交業(yè)主審查。如果業(yè)主和工程師不提出疑問或反駁意見．也不要求補充或核實證明材料和數(shù)據(jù)，表示認可，則索賠成功。而如果業(yè)主不認可，全部地或部分地否定索賠報告，不承認承包商的索賠要求，則產(chǎn)生了索賠爭執(zhí)。在實際工程中，直接地、全部地認可索賠要求的情況是極少的。所以絕大多數(shù)索賠都會導(dǎo)致爭執(zhí)，特別當干擾事件原因比較復(fù)雜、索賠額比較大的時候。常見的索賠解決過程見圖12一l。63合同爭執(zhí)的解決是一個復(fù)雜、細致的過程。它占用承包商大量的時間和金錢。對于大的復(fù)雜的項目或出現(xiàn)大的索賠爭執(zhí)，有時不得不請索賠專家或委托咨詢公司進行索賠管理。這在國際承包工程中是常見的。爭執(zhí)的解決有各種途徑，可以“私了”，也可“法庭上見”；可雙方商討，也可請他人調(diào)解。這完全由合同雙方?jīng)Q定。一般它受爭執(zhí)的額度、事態(tài)的發(fā)展情況、