從兩大法系間接代理制度的融合趨勢談我國代理立法的完善四(編輯修改稿)
2025-08-31 13:42 本頁面
【文章內容簡介】 。第49條規(guī)定了表見代理對合同效力的影響。第50條規(guī)定了法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，該代表行為有效。 雖然我國《民法通則》未規(guī)定間接代理，但我國一些行政規(guī)章肯定了間接代理。例如，外經貿部1991年8月29日頒布實施的《關于對外貿易代理制度的暫行規(guī)定》規(guī)定：“有對外貿易經營權的公司、企業(yè)(代理人)可在批準的經營范圍內，依照國家有關規(guī)定為另一有對外貿易經營權的公司、企業(yè)(被代理人)代理進出口業(yè)務。如代理人以被代理人名義對外締約，雙方權利義務適用《中華人民共和國民法通則》有關規(guī)定。如代理人以自己名義對外締約，雙方權利義務適用本暫行規(guī)定”(第1條)：“受托人根據委托協(xié)議以自己的名義與外商簽訂進出口合同，并應及時將合同的副本送達委托人。受托人與外商修改進出口時不得違背協(xié)議。受托人對外商承擔合同義務，享有合同權利”(第15條)。所以，我國的外貿代理既可以是直接代理，也可以是間接代理。有學者認為，我國現行外貿代理制的一大問題是沒有嚴格區(qū)分行紀關系與代理制，從而造成了概念和理解上的不統(tǒng)一。筆者認為，與其說是沒有嚴格區(qū)分行紀關系與代理制，不如說是我國民法學沒有嚴格區(qū)分直接代理與間接代理，行紀關系作為間接代理，是代理的一種形式。把行紀關系與代理制對立起來，似有不妥?！ ×硗?，中國人民銀行銀條法(1992)13號《關于對〈關于委托貸款有關問題的請示〉的復函》中認為，“委托貸款行為與《民法通則》的代理制度不同，是指金融機構根據委托人的委托，在委托貸款協(xié)議所確定的權限內，按照委托人確定的金額、期限、用途、利率等，以金融機構自己名義，同委托人指定的借款人訂立借款合同的行為。”可見，金融機構發(fā)放委托貸款的行為也是一種間接代理?！ 〈送猓谖覈淌律钪写蛻糍I賣證券的證券商、代客戶買賣期貨的期貨商都是間接代理人。如國家工商行政管理局頒布的《期貨經紀公司登記管理暫行規(guī)定》第2條把期貨經紀公司界定為依法“設立的接受客戶委托，以自己名義進行期貨買賣，以獲取傭金為業(yè)的公司”。這與間接代理的特征是十分吻合的?！ 】傮w說來，我國的代理制度已經初具雛形，代理人、被代理人與第三人之間的權利義務關系基本納入了法律調整的范疇，但是從立法體系上看蕪雜、不相協(xié)調之處甚多，原則性較強和可操作性較差的條款尚不在少。當然，在起草《民法典》時，既要大膽地借鑒國際先進的代理立法經驗、判例和學說，也要盡可能地把現行散見于《民法通則》、《合同法》和其他法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章和司法解釋中有關代理制度的合理部分吸收到《民法典》之中。 (三)在《民法典》中進一步完善我國代理制度的若干建議 我國業(yè)已加入世界貿易組織。中國企業(yè)將會更加廣泛地借助代理制度參與國際市場競爭，無論是直接代理制度，還是間接代理制度，都將有著巨大地生存空間。為使我國的民商法游戲規(guī)則和國際慣例接軌，有必要在總結我國立法經驗和司法實踐的基礎上，以制定《民法典》為契機，進一步完善《民法典》中的代理立法，尤其是間接代理制度?！ 」P者認為，《民法典》中的代理法體系可以設計為三部分，第一部分是一般規(guī)定，第二部分是直接代理，第三部分是間接代理。 關于一般規(guī)定的完善 鑒于直接代理與間接代理既有個性，也有共性，筆者認為應當將不僅適用于直接代理
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