【文章內容簡介】 動、會議及參加人員、材料設備的到場及檢查情況、不正確糾正、返工范圍、工程損壞等情況的施工日志；(7)可以證明與某事件有關的時間、責任，可用于評價當事人對某事件觀點和態(tài)度的來往信件、函件；(8)包括氣溫、濕度、降雨量、風力風向、暴風雪、冰雹等準確可靠的異常天氣的氣象資料；(9)包括后續(xù)設計圖紙、修改設計圖紙、設計中選用的標準設計、有關圖集在內的所有工程圖紙，以及工程地質勘察報告等；(10) 記錄了施工中地下障礙處理、工程局部尺寸或材料的改換、增加或減少某項工程內容等情況的工程洽商記錄，證明發(fā)包人提供的場地范圍、水電接通位置、水準點、施工作業(yè)時間限定、施工道路指定等內容的工程通知資料；(11)建筑材料及設備的采購、定貨、運輸、保管、壓港壓站等有關憑證；(12) 反映材料調價、運費提高、人工費標準提高、銀行利率調升、新增加有關征稅等的國家法律、法規(guī)、政策文件。四、工程師對索賠報告的審查（一）審查目的工程師對索賠報告審查的目的，是對承包人索賠要求通過核對事實，分清責任后將其正當?shù)睦娼o予批準補償，將其不合理索賠或索賠中的不合理的部分給予否定或糾正。（二）索賠事件真實性的審查內容索賠事件發(fā)生的時間、持續(xù)的時間、間斷的時間、完結的時間。索賠事件發(fā)生的原因，包括直接原因和間接原因。索賠事件對工程施工的影響范圍和程度。如停水、停電會造成對施工的影響，但并非絕對有影響。這類索賠事件影響的事實往往被夸大，審查人員應掌握發(fā)生以上事件的實際資料的情況下認真核查。（三）索賠事件責任分擔的審查內容承包人應承擔事件的部分責任還是全部責任。13施工合同中是否已明確承包人應承擔該類風險或發(fā)包人不承擔該類風險的條款。對承發(fā)包雙方共同承擔責任的事件引起的損失，施工合同中是否有比例數(shù)規(guī)定，發(fā)包人是否還要承擔承包人損失的一定數(shù)額。（四）索賠報告的合同依據(jù)的審查內容索賠所依據(jù)的合同條款、工程師指令和有關會議紀要、通知等是否恰當準確。承包人是否利用了合同漏洞的相互矛盾的條款。承發(fā)包人雙方對所依據(jù)的合同條款、指令、通知等理解不一致的情況是否存在。（五）索賠費用的審查內容索賠報告中所要求補償?shù)馁M用是否應由發(fā)包人補償或部分補償。索賠費用原始數(shù)據(jù)的來源是否正確。索賠費用計算是否符合有關工程概預算文件的規(guī)定。（六）要求工期延長的審查內容延誤的工作是否位于網絡計劃的關鍵線路上。延誤的時間是否超過該工作的總時差。（七）索賠審查應注意的問題工程師應站在公正的立場上客觀分析、評價索賠要求。不應把承包人當對立面，以審查設關卡，有意壓低或否定其應得的補償。工程師應深入實際，調查研究，決不可在還沒弄清事實真相的情況下盲目下結論。索賠的審查處理應著眼大局，對于比較復雜、難以量化的問題應按有利于雙方合作及工程進展為原則，主動與承包人聯(lián)系進行協(xié)商解決。五、施工索賠的解決施工索賠的解決是多途徑的，可以友好協(xié)商，也可以請人調解，還可以申請仲裁或訴訟。具體采用哪種方式解決施工索賠問題，完全由承發(fā)包雙方的實際行為所決定，當然也涉及一些前提條件。（一）雙方無分歧解決雙方無分歧解決，是指發(fā)包人或工程師經過審查索賠報告完全同意承包人的索賠要求，對于施工索賠的解決承發(fā)包雙方無分歧。工程實踐中，對于施工索賠，承發(fā)包雙方無分歧解決的條件主要有：(1)索賠事件涉及問題單一，責任明確；(2)施工合同條款或協(xié)議中規(guī)定了這類事件的索賠權利及計算基礎；(3)承發(fā)包雙方對該事件的認識比較一致，特別是在責任和數(shù)據(jù)方面無不同看法；(4)索賠的依據(jù)、證據(jù)資料齊全準確；14(5)索賠值比較??；(6)承包人提出的索賠計算實事求是，無高估冒算現(xiàn)象；(7)承發(fā)包雙方在施工合同履行中相互比較信任，合作得較好；(8)承包人在事件發(fā)生后，主動努力減少了損失，且索賠中沒有計算這部分工作量；（二）雙方友好協(xié)商解決雙方友好協(xié)商解決，是指發(fā)包人或工程師經過審查索賠報告，并不完全同意承包人的索賠要求，對于雙方存在的分歧通過友好協(xié)商達到一致的索賠解決方法。工程實踐中，對于施工索賠承發(fā)包雙方友好協(xié)商解決的條件主要有：(1)承發(fā)包雙方對索賠事件的發(fā)生認可，但對影響分析看法不一致；(2)發(fā)包人認可承包人的索賠權力，但認為全部責任由發(fā)包人承擔有不妥之處；(3)發(fā)包人認為承包人的索賠證據(jù)是可信的，但發(fā)包人仍有理由不完全按承包人提出的索賠額進行賠償；(4)發(fā)包人對索賠數(shù)據(jù)分析后認為，索賠數(shù)額不夠準確，總額偏高；(5)承發(fā)包雙方合作較好，承包人管理嚴、守信譽、施工質量好，以往的索賠工作處理地比較好；(6)對發(fā)包人提出的疑問和問題，承包人都能認真對待，實事求是地解釋或糾正；工程實踐中，對于一般的單項索賠，在管理水平較高及合作關系較好的情況下，大部分都可通過友好協(xié)商解決。即使在協(xié)商過程中，雙方對某些問題看法難以一致，也可以通過咨詢或鑒定求得一致的理解，從而劃清責任，清除爭執(zhí)。這種辦法解決問題的優(yōu)點是氣氛平和、時間較短、不需額外花費，能利于后期的繼續(xù)合作。（三）通過調解解決當施工索賠不能通過雙方友好協(xié)商解決時，承發(fā)包雙方可以按施工合同專用條款的規(guī)定，請有關部門調解，調解人按照國家的政策、法規(guī)及施工合同的規(guī)定，在劃分各方責任的基礎上，對施工索賠提出調解方案。如果承發(fā)包雙方同意調解方案并簽字后，即調解完成，承發(fā)包雙方應當按調解方案履行。（四）通過仲裁或訴訟解決當施工索賠不能通過調解解決時，承發(fā)包雙方可以按照施工合同專用條款的規(guī)定，通過仲裁或訴訟解決施工索賠。第五節(jié) 索賠時效一、索賠時效的功能促使權利人行使權利的功能索賠時效的這一功能是由其本質決定的，索賠時效是時效制度中的一種。其功能類似于民法15中的訴訟時效。也就是說，超過法定期間，權利人不主張權利，則權利滅失。這樣就可以督促權利人行使自己的權利。平衡業(yè)主和建筑承包商的利益的功能在施工合同索賠中，業(yè)主通常是作為被索賠方，與建筑承包商比較而言，對施工過程的參與程度和熟悉程度相對較為簡單膚淺，施工記錄也相對較為簡單。如果允許承包商隱瞞索賠意圖，對其索賠權不加時間限制，無疑將置業(yè)主于不利狀態(tài)。通過制約索賠的時間限制，可以使業(yè)主與承包商的利益在一定程度上得到平衡。有利于客觀、公正、經濟地解決索賠的功能如果沒有索賠時效的限制，索賠權利人可能會在工程完工后才提出一攬子索賠。但由于時間較長，人員變動，使得索賠事件的事實狀況很難復原，因而導致索賠很難通過協(xié)商解決，而只能通過調解、仲裁或訴訟等方式解決，增加了承發(fā)包方的成本。即使通過訴訟，客觀公正地認識事件真相，也是非常困難的事情。因此，確定相對較短索賠時限，有利于證據(jù)保存，使索賠事件的真相較易查明，有利于索賠的快速解決。因此，索賠時效對業(yè)主和承包商而言，都是經濟的、公正的。二、索賠時效的效力索賠時效有兩個方面的效力，一是索賠時效期間屆滿則索賠權即訴權的消滅，即權利人未在約定的索賠時效期間內提出索賠，其索賠權利消滅；二是索賠時效為有效的抗辯理由，即索賠時效期間屆滿，請求權的相對人因而取得否認對方請求的權利。索賠時效期間屆滿后的請求權，因訴權的消滅，變?yōu)椴豢稍V請求權。這種請求權不受法律強制實施的約束力和保障。因此基于索賠時效的效力，義務人取得了抗辯權，可拒絕權利人的索賠主張。但權利人的實體權利并未就此喪失。因此，一方面如果被索賠方即請求權義務人主動放棄索賠時效的抗辯權，其仍可自愿履行該債務，給權利人以補償，索賠方有權接受該賠款，不構成不當?shù)美＜词贡凰髻r方不知道時效屆滿的事實，也不能以不知時效屆滿為由要求返還。另一方面，被索賠方也可以在時效屆滿，提出索賠時效抗辯的同時，仍可基于道義或公平原則，給予索賠方適當補償，即所謂的道義索賠，索賠方也有權接受該賠款，不構成不當?shù)美Ｈ?、索賠時效的適用范圍索賠時效的適用范圍應根據(jù)合同約定確定，一般而言，對于合同有具體時間約定的事項不適用索賠時效。如合同規(guī)定設計變更對總價的增減在竣工結算時調整，則設計變更引起的索賠，毋須遵守索賠時效規(guī)定。此外，法律對時效有明文規(guī)定的事項，如保險索賠時效，應按法律規(guī)定處理，而不得以合同約定為準。四、索賠時效期間的計算16由于索賠時效關系到索賠權利的得失，決定了索賠結果，因此，索賠時效期間的計算，尤其是索賠時效期間的起算時間的確定就至關重要。盡管任何事件的發(fā)生或長或短都有持續(xù)時間，但是索賠時效期間的起算時間應該是索賠事件的發(fā)生當時。從索賠事件開始發(fā)生起，當事人就應該知道其具有了索賠權利，就應該積極行使自己的權利。事實上，在規(guī)定較為詳細的合同條款中，對持續(xù)時間較為長久的索賠事件，其索賠時效期間的起算仍然是事件發(fā)生的時間，只是在這種情況下，索賠權利人在索賠時效期間內提出的索賠要求不是最終的索賠要求，而僅僅是索賠意向。當索賠事件持續(xù)進行時，承包應當階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內，提交最終索賠報告。FIDIC條款條規(guī)定，當據(jù)以提出索賠的事件具有連續(xù)影響時，承包提出的索賠報告應該被認為是臨時詳細報告，承包商應在索賠事件所產生的影響結束后28天之內發(fā)出一份最終詳細報告。應該指出的是，當有與權利人無關的事由發(fā)生而使權利人無法行使其請求權時，法律為保護權利人而使時效期間暫停計算，待中止事由消滅后繼續(xù)計算。一般來說，索賠時效期間只可能因為不可抗力而暫停計算。第六節(jié) 發(fā)包人的索賠一、發(fā)包人索賠的內容及方式根據(jù)《合同法》和《建設工程施工合同（示范文本）》的規(guī)定，索賠應是雙向的。承包人可以向發(fā)包人提出索賠，發(fā)包人也可以向承包人提出索賠，這是承發(fā)包雙方平等的主體地位決定的。施工合同履行過程中，如果承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成經濟損失，發(fā)包人可向承包人提出索賠。發(fā)包人向承包人索賠的主要內容是工程進度索賠和工程質量索賠。如果由于承包人的原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工，或由于承包人的原因，工程質量達不到協(xié)議書約定的質量標準，發(fā)包人都可能向承包人索賠，索賠的方式是發(fā)包人書面通知承包人并從應付給承包人的工程款額中扣除相應數(shù)額的款項。當承包人在工程進度和工程質量方面嚴重違約給發(fā)包人造成嚴重損失時，發(fā)包人甚至可以留置承包人在施工現(xiàn)場的材料和施工設備。二、發(fā)包人索賠的特點（一）索賠發(fā)生的頻率較低發(fā)包人對承包人選擇，一般都要經過直接或間接地考察和嚴格地招標投標篩選，在正常情況下，施工質量一般能達到要求。至于是否能夠按照合同工期竣工的問題，一個單項工程只有一次。因此，只要承包人在施工技術和管理方面不出現(xiàn)大的失誤，發(fā)包人向承包人提出的索賠一般不易發(fā)生。（二）在索賠處理中，發(fā)包人處于主動地位17當發(fā)包人向承包人提出索賠時，有較多的制約機會，發(fā)包人往往處于主動地位。只要發(fā)包人就索賠問題書面通知了承包人，就可以從應付工程款中扣款，甚至于留置承包人的材料、設備補償損失。（三）發(fā)包人向承包人索賠的目的是按時獲得滿意的工程發(fā)包人向承包人索賠的主要內容是工程進度索賠和工程質量索賠。工程進度索賠通常表現(xiàn)為由于承包人自身原因施工活動不能按合同工期竣工時，發(fā)包人按合同規(guī)定扣除一定數(shù)額的款項；工程質量索賠通常表現(xiàn)為工程師要求承包人對有質量缺陷的產品進行修補、甚至返工。這兩個方面索賠的目的是為了按時獲得發(fā)包人滿意的工程，而不是為了索賠費用。這和承包人向發(fā)包人索賠主要是為了自身的經濟利益是不同的。第二章 反索賠一、反索賠及其內容施工合同履行過程中，如果發(fā)生干擾事件，承發(fā)包雙方都要進行合同分析。一方面，想在合同中找到對己方有利的條款，盡快追回在事件中所產生的損失；另一方面，又想在合同中找到對對方不利的條款，盡量推卸己方的責任，防止己方可能產生的經濟損失。追回己方損失的手段稱為索賠，把防止和減少對方向己方提出索賠的手段稱為反索賠。反索賠與索賠具有同等重要的地位，如果不能進行有效地反索賠，也就不可能進行有效的索賠。從這個意義上說，反索賠和索賠是不可分離的，索賠管理人員，應該同時具備索賠和反索賠這兩方面的能力，才能在工作中掌握主動權。反索賠的目的是防止和減少經濟損失的發(fā)生，則它必然涉及防止對方提出索賠和反擊對方的索賠兩個方面的內容。要防止對方提出索賠，必須嚴格按施工合同的規(guī)定辦事，防止己方違約；而要反擊對方的索賠，最重要的是反駁對方的索賠報告，找出理由和證據(jù)，證明對方的索賠報告不符合事實或合同規(guī)定，索賠值的計算不準確，推卸或減輕己方的賠償責任。二、反索賠的作用（一）成功的反索賠能減少或防止經濟損失施工合同履行中，當對方提出索賠時，己方應認真分析事件發(fā)生的原因及有關資料和合同文件，減少己方的責任，以達到減少或否定對方索賠之目的。（二）成功的反索賠能阻止對方提出索賠索賠和反索賠是進攻和防守的關系，對于多次進攻都不能取勝，甚至慘遭失敗的索賠方，必須引起謹慎行事，不敢盲目再提出索賠，甚至放棄一些把握性不大、索賠額不高的索賠機會。（三）成功的反索賠必然促進有效的索賠由于工程施工中干擾事件的復雜性，往往承發(fā)包雙方都有責任，雙方都有損失。分清責任的18大小及損失的多少，又很少一開始就形成一致意見，所以，索賠中有反索賠，反索賠中又會有索賠。有經驗的索賠管理人員可以通過審查雙方的索賠報告，發(fā)現(xiàn)新的索賠機會，找到雙方索賠的理由。（四）成功的反索賠能增長管理人員士氣，促進工作的開展能攻善守的反索賠管理者能夠巧妙地使用合同武器，系統(tǒng)地利用客觀資料，變更被動為主動，擺脫不利局面。從而使對方無法推卸應負的責任，找不到反駁的理由；使己方不僅減少損失，更會士氣大振，