論董事及高級管理者責任保險和我國證券民事責任(編輯修改稿)
2025-07-25 21:02 本頁面
【文章內容簡介】 作為吸引和挽留優(yōu)秀管理人才的一種重要措施，其次還作為對投資者利益進行救濟的一種補充手段而備受歡迎。[9] 美國Tillinghast－Towers Perrin公司2000年的一份調查報告顯示，在接受調查的2059家美國和加拿大公司中，96％的美國公司和88％的加拿大公司都購買了董事及高級管理者責任保險，其中科技、生化和銀行類公司的董事及高級管理者購買率更是高達100％。[10]當然，由于保費不菲（1983 年，美國投保該險種的公司平均支付保費金23萬美元，平均保險金額為3千多萬美元[11]），一些公司尤其是資本不多的封閉公司拒絕參加這種保險。二、 董事及高級管理者責任保險在中國現(xiàn)階段的效益分析這樣一種在西方國家頗受青睞的保險產品，是否有必要引入中國?引入之后果然能誠如所愿嗎?筆者認為，應當結合我國的本土化法律土壤進行分析，不能簡單地一概而論。從該險種在英美法系國家的實際效果來看，當上市公司的董事及高級管理者雖已盡到勤勉、忠實等義務但仍導致投資者受損，而且責任人及公司均無力承擔賠償責任時，投資者的確可以從保險公司處得到一定補償。但是，由于我國證券市場現(xiàn)階段的發(fā)展狀況和大陸法系法律制度的設計使然，對引入以董事及高級管理者責任保險為主的職業(yè)責任保險后的實際效果不容樂觀。首先，在目前和今后一段時間內，董事及高級管理者責任保險對我國上市公司吸引和挽留優(yōu)秀高級管理人才的作用極為有限。根據(jù)上海證券交易所1999年底對滬市上市公司治理情況的問卷調查，在235個作出有效回答的被調查公司中，有145家表示有主管部門，%。在公司的控股股東中，%。[12]許多上市公司的國有股包括國有法人股占６０％以上，國家股和法人股占上市公司總股本的比重平均超過70%，所以，我國上市公司的獨立人格、獨立意志和獨立利益遠未形成。 從理論上講，上市公司作為市場經濟主體在選擇管理者時，僅僅應當考量管理者使公司資產增值的能力，具有較高經營才華的管理者是各公司競相爭奪的對象，所以上市公司基于自身發(fā)展前途的考慮，愿意為其高級管理者提供責任保險，以便增強本公司的吸引力，在人才爭奪戰(zhàn)中勝出。然而在我國上市公司國有股“一股獨大”的股權結構下，就其實質而言，絕大多數(shù)董事和高級管理者都是既定行政任命的產物，而非經理人市場優(yōu)勝劣汰的自發(fā)調節(jié)和投資者作為經濟人進行理性選擇的結果。行政任命選拔的標準、原則和程序夾雜眾多復雜的非經濟因素，由此產生的人選對其職位往往有很強的依附性，根本無需上市公司對其作出特別挽留和吸引的努力。因此，董事及高級管理者責任保險這樣一個主要旨在滿足人才市場競爭要求的產物，其使命在當前中國眾多的上市公司難以全面完成。其次，投資者若要根據(jù)董事及高級管理者責任保險獲賠，將面臨一系列困難的法律障礙。保險公司并非慈善機構，為了防止董事及高級管理者的道德風險，會對責任保險附加許多免責條款。概而言之，董事及高級管理者必須遵守法律法規(guī)和公司章程，對公司和股東履行善良、忠誠、勤勉義務，否則，保險公司可以拒絕代為賠償。這些對被保險人主觀要件的規(guī)定，大大限制了投資者從職業(yè)責任保險中受益的可能性。投資者向上市公司、證券公司、會計師事務所等組織或在其中任職的有關任自然人提出的賠償請求若要獲得支持，必須基于雙方的債權債務關系。依據(jù)大陸法對債的發(fā)生原因的分類可以進行如下分析：（1）合同 我國《合同法》對合同違約責任采以無過錯為主的嚴格賠償責任，這一立法取向與現(xiàn)代私法在商事法中普遍確立和使用的無過失責任原則相契合，有利于充分維護和確保交易安全，方便權利人尋求法律救濟。[13]在證券市場，投資者與證券發(fā)行人、券商等機構或個人之間可能存在的合同關系有財產信托合同，委托代理合同，行紀委托合同，雇傭勞務合同和財產保管合同等。當對方瑕疵履行，投資者可依《合同法》之規(guī)定，不必證明對方是否具有過錯而徑向法院請求其承擔違約賠償責任。但是，投資者若欲得到責任保險的保護，則有賴于違約方對自己在遵守法律法規(guī)、公司章程以及履行忠誠勤勉義務方面無過錯的證明。如果違約方放棄證明或自認過錯，則由債權人一方證明債務人無過錯非但困難重重，簡直匪夷所思，因而債權人獲得保險賠償?shù)目赡苄詭缀鯙榱?。如果違約方和債權人均認定違約一方沒有過錯，那么在獲得保險金之前，該認定尚需得到保險公司的同意或者法院的認可。（2）侵權行為 我國現(xiàn)行立法對侵權行為概念所作的規(guī)定見于《民法通則》第106條第3款：“公民法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任?！薄皼]有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任?！庇纱丝梢?，侵權行為可以定義為行
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