【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 的滲透進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的各個(gè)領(lǐng)域。行賄罪規(guī)定在刑法第389條中，企業(yè)家涉及的商業(yè)賄賂方面的行賄罪規(guī)定在刑法第164條中。刑法規(guī)定，為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，或者以各種名義給予回扣、手續(xù)費(fèi)的，是行賄罪。行賄罪有兩個(gè)出口，大家記清了：一個(gè)是刑法第389條第3款規(guī)定的：因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。不是主動(dòng)給的，是對(duì)方要的，為了合法利益不得不給的，不是行賄?，F(xiàn)實(shí)案例中，行賄人被抓住以后，很多人會(huì)說(shuō)，我是被索賄，是對(duì)方要的，我不給不行。第二個(gè)出口：在刑法第390條第2款規(guī)定的，行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。在過(guò)去的司法實(shí)務(wù)中，很多行賄者只要配合司法機(jī)關(guān)按照他們的要求承認(rèn)給某個(gè)當(dāng)官的行賄了，很多都不追究刑事責(zé)任。從辦案機(jī)關(guān)的角度，他們主要是查涉案的主要官員，你幫助他們完成取證，罰些錢(qián)追繳一下贓款就不再追究了，行賄者轉(zhuǎn)換成污點(diǎn)證人了，這種做法在現(xiàn)在的法律體系中是欠妥的。對(duì)此，國(guó)家司法高層也注意到了這個(gè)問(wèn)題，前些年多次出臺(tái)文件強(qiáng)調(diào)要嚴(yán)懲行賄罪。2012年12月最高人民法院還專(zhuān)門(mén)出臺(tái)了司法解釋?zhuān)蟾骷?jí)法院加大對(duì)行賄罪的懲罰力度。嚴(yán)格按照法律執(zhí)行，行賄罪最高可以判處無(wú)期徒刑。作為企業(yè)家，你知道有這個(gè)出口可以利用就行了。 與行賄、受賄罪相關(guān)的法律規(guī)定中，還有單位行賄和對(duì)單位行賄罪，這兩個(gè)罪名提醒各位企業(yè)家，不要認(rèn)為為了單位的事去“做工作”，或者給用得著的有關(guān)單位做貢獻(xiàn)，就會(huì)不受處罰。如果以單位的名義行賄受賄，實(shí)際獲利的是個(gè)人，按照行賄受賄罪處罰。此外，還有介紹賄賂罪，就是給行賄受賄行為做掮客，這些都是犯罪。這里不再細(xì)講了。 四、下面介紹最后一類(lèi)大罪：挪用公款罪。 挪用公款有這樣幾種形式：以個(gè)人的名義把公款借給其他單位或者個(gè)人使用；個(gè)人擅自決定以單位的名義把公款借給其他單位或者個(gè)人使用，為了本單位利益的除外；挪用公款歸自己使用；上級(jí)單位領(lǐng)導(dǎo)指令下級(jí)獨(dú)立法人企業(yè)把公款挪給他使用等。這里的公款不限于現(xiàn)金，還包括把單位的有價(jià)證券質(zhì)押貸款等侵犯公共財(cái)產(chǎn)占有、使用權(quán)的行為。使用包括用來(lái)謀利或者非法用途。如果是用來(lái)牟利，數(shù)額較大的才構(gòu)成挪用公款罪；如果是非法用途，比如賭博，對(duì)數(shù)額和期限沒(méi)有太嚴(yán)格限制；如果是挪用了沒(méi)有使用，一般數(shù)額較大并且超過(guò)三個(gè)月才構(gòu)成犯罪。挪用公款罪，在法律實(shí)務(wù)中，有千差萬(wàn)別的現(xiàn)象，這里特別要提醒企業(yè)家的是，在涉及公款的使用上，一定要嚴(yán)格財(cái)經(jīng)紀(jì)律，嚴(yán)格按照財(cái)務(wù)手續(xù)辦事；如果你們公司有小金庫(kù)，更要特別注意資金的轉(zhuǎn)移和用途。 對(duì)于挪用公款罪的處罰，一般按照挪用公款的數(shù)額累計(jì)計(jì)算。多次挪用不還的，把每次挪用的數(shù)額累加；如果是多次挪用，用后面挪用的償還前面挪用的，最后以案發(fā)時(shí)沒(méi)有償還的公款計(jì)算挪用數(shù)額；如果多次挪用，每次都是償還了前次挪用的以后，再挪用后面的，最后仍然是按照每次挪用的數(shù)額累加。這一點(diǎn)，最高法院的司法解釋規(guī)定的有點(diǎn)不公平，但是，司法實(shí)踐中就是這么執(zhí)行的。挪用公款在案發(fā)前由于客觀原因不能償還的，加重處罰，最高可以判處無(wú)期徒刑；挪用公款后潛逃，或者能償還拒不償還，把公款轉(zhuǎn)移隱匿了，這就轉(zhuǎn)化成了貪污罪，最高可以判處死刑。 以上介紹的是國(guó)有企業(yè)高管常犯的三類(lèi)罪：貪污、受賄和挪用公款犯罪。法律條文是死的，人是活的；法律條文如同棋子，社會(huì)是棋局。法律條文有時(shí)本身并不代表正義，它只是一種規(guī)則，這種規(guī)則有時(shí)候是被人遵守的，有時(shí)候是被人利用的。就拿國(guó)企高管的貪污罪（實(shí)際上是職務(wù)侵占罪）來(lái)說(shuō)，在司法實(shí)踐中，就被運(yùn)用的千變?nèi)f化，光怪陸離。我曾經(jīng)遇到過(guò)這樣的案例，一個(gè)廣東公司的高管要離職，老板不同意：你離職不但帶走了我的技術(shù)秘密商業(yè)秘密，更不可容忍的是你還要到我的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手那里去，這幾乎就是投敵叛變。高管執(zhí)意要走，雙方僵持不下，老板財(cái)大氣粗和當(dāng)?shù)毓碴P(guān)系很好，就讓警察以職務(wù)侵占的罪名把這個(gè)高管抓起來(lái)了。事實(shí)理由很簡(jiǎn)單：高管和老板關(guān)系好的時(shí)候，什么事都交給這個(gè)高管去做，什么事都好說(shuō)。技術(shù)歸他管，財(cái)物歸他管，業(yè)務(wù)歸他管。在業(yè)務(wù)交往中，招待客戶要吃要喝要唱要嫖要送紅包，只要客戶高興就行。這些消費(fèi)有些活動(dòng)可以開(kāi)發(fā)票報(bào)銷(xiāo)，有些無(wú)法開(kāi)發(fā)票報(bào)銷(xiāo)。老板就說(shuō)，你隨便找些發(fā)票沖抵不就完了嗎？企業(yè)高管就找發(fā)票，把一些無(wú)法報(bào)銷(xiāo)的業(yè)務(wù)費(fèi)給報(bào)銷(xiāo)了。兩個(gè)人鬧翻以后，司法機(jī)關(guān)開(kāi)始查這些發(fā)票，什么辦公發(fā)票、煙酒發(fā)票，一查全是假的。這個(gè)高管就被繩之以法了，這就是刑法陰謀。 挪用公款（挪用資金）就更多了。有一個(gè)老板，專(zhuān)門(mén)就收購(gòu)一些業(yè)績(jī)不錯(cuò)的公司的部分股份，然后查賬，查出來(lái)原來(lái)的股東挪用公司的資金，就靠和司法機(jī)關(guān)的關(guān)系把原來(lái)的老板抓起來(lái)，公司就變成自己的了。不規(guī)范運(yùn)用資金在國(guó)有企業(yè)中存在，在民營(yíng)企業(yè)里幾乎就是家常便飯，所以，法律棋局隨時(shí)就擺在那里，只差某一個(gè)合適的時(shí)候，遇見(jiàn)一個(gè)用心險(xiǎn)惡的人來(lái)啟動(dòng)。剛才說(shuō)的案例都是我親身經(jīng)歷的案件，民營(yíng)企業(yè)常發(fā)生，國(guó)有企業(yè)也有發(fā)生。各位企業(yè)家一定要規(guī)范運(yùn)作，害人之心不可有，防人之心不可無(wú)。當(dāng)你違法操作的時(shí)候，不知不覺(jué)已經(jīng)啟動(dòng)了刑法詛咒。第四部分 國(guó)企高管的瀆職類(lèi)犯罪 現(xiàn)在，談?wù)劦谌齻€(gè)問(wèn)題，國(guó)企高管的瀆職類(lèi)犯罪。 為了方便陳述，我把國(guó)企高管的瀆職類(lèi)犯罪又分為三類(lèi)： 一類(lèi)是違背忠實(shí)義務(wù)類(lèi)犯罪； 第二類(lèi)是違背勤勉盡職義務(wù)類(lèi)犯罪； 第三類(lèi)是違背誠(chéng)實(shí)義務(wù)類(lèi)犯罪。一、先說(shuō)第一類(lèi)，國(guó)企高管違背忠實(shí)義務(wù)類(lèi)犯罪。 國(guó)企高管也是職業(yè)經(jīng)理人，盡管?chē)?guó)有企業(yè)是一種所有人缺位的企業(yè)，無(wú)論國(guó)資委還是國(guó)企的一把手老總，其實(shí)，都不是國(guó)有企業(yè)的真正老板，他們充其量是管理代理人的身份。從現(xiàn)在企業(yè)管理的角度，這些國(guó)企高管相對(duì)準(zhǔn)確的定義應(yīng)該還是職業(yè)經(jīng)理人的身份定位。作為一個(gè)職業(yè)經(jīng)理人就應(yīng)該遵守職業(yè)經(jīng)理人的職業(yè)道德，公司證券法有規(guī)定，我們刑法也規(guī)定了此類(lèi)懲罰性措施，具體來(lái)講有五個(gè)主要罪名： 第一個(gè)罪名非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪，規(guī)定在刑法第165條里面。犯罪主體針對(duì)的國(guó)企高管，僅限于國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理，一般人無(wú)法構(gòu)成此罪。國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額超過(guò)10萬(wàn)元的，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪。比如你所在的公司經(jīng)營(yíng)手游，你和朋友再開(kāi)個(gè)公司也經(jīng)營(yíng)手游，這是不允許的，你賺的錢(qián)越多罪過(guò)越大。 第二個(gè)罪名，為親友非法牟利罪，規(guī)定在刑法第166條里面。這個(gè)罪名對(duì)于國(guó)有公司、企業(yè)工作人員的職務(wù)沒(méi)有特別要求，國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的一般工作人員都可能構(gòu)成該罪。刑法嚴(yán)禁的三類(lèi)行為是：將本單位的盈利業(yè)務(wù)交給自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)；以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)、管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)、管理的單位銷(xiāo)售商品；向自己的親友經(jīng)營(yíng)的單位采購(gòu)不合格商品。說(shuō)白了就是變相利益輸送。如果行為人本人還從親友的非法經(jīng)營(yíng)行為中的獲利中分一杯羹，就有可能涉嫌構(gòu)成貪污罪了。 第三個(gè)罪名，徇私舞弊、低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪，規(guī)定在刑法第169條里面。國(guó)有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管部門(mén)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售，致使國(guó)家利益遭受損失30萬(wàn)元以上的，就構(gòu)成這個(gè)罪。這個(gè)罪名在第一波國(guó)有企業(yè)改制過(guò)程中，被廣泛受到關(guān)注，現(xiàn)在，國(guó)有企業(yè)即將啟動(dòng)混合所有制改革，這個(gè)罪名應(yīng)當(dāng)再次被我們國(guó)企的領(lǐng)導(dǎo)人高度重視起來(lái)。在國(guó)有企業(yè)混合所有制改革過(guò)程中，一定要嚴(yán)格國(guó)有資產(chǎn)的評(píng)估程序和定價(jià)機(jī)制，公平、公正，不要授人以柄，給自己埋雷。 第四個(gè)罪名是背信損害上市公司利益罪，規(guī)定在刑法第169條之一。我們?cè)谧钠髽I(yè)家有上市公司的高管，要特別注意。這個(gè)罪名是針對(duì)上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、控股股東和實(shí)際控制人制定的。上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)上的便利，操縱上市公司無(wú)償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的；為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無(wú)正當(dāng)理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的；無(wú)正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的；以及采用其他方法損害上市公司的利益的。上市公司是社會(huì)企業(yè)，作為高管，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守上市公司的游戲規(guī)則，規(guī)規(guī)矩矩的幫助社會(huì)理財(cái)。無(wú)論你和其他單位和個(gè)人有什么樣的情感糾葛，都不能拿上市公司的利益送人情。如果背后還有利益交換，罪過(guò)就更大，有可能同時(shí)構(gòu)成背信損害上市公司利益罪和受賄罪數(shù)罪并罰。 第五個(gè)罪名，侵犯商業(yè)秘密罪，規(guī)定在刑法219條，主要是為了打擊商業(yè)間諜。商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，為了贏取商戰(zhàn)勝利，利用商業(yè)間諜相互刺探商業(yè)秘密，幾乎是商戰(zhàn)中常用的手段。侵犯商業(yè)秘密的方式主要有三類(lèi)：以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。什么是商業(yè)秘密？商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。和我們國(guó)企高管關(guān)系密切的是第三種行為，國(guó)企高管都掌控著所在公司的高級(jí)商業(yè)秘密，如果泄露給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手謀取不正當(dāng)利益，將會(huì)給國(guó)有企業(yè)造成巨大的損失；不正當(dāng)?shù)墨@取競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密進(jìn)行商戰(zhàn)，也將嚴(yán)重地?fù)p害國(guó)有公司企業(yè)的形象，這些行為都是要嚴(yán)格杜絕的。 以上五個(gè)罪名都是對(duì)國(guó)有公司、企業(yè)中的管理人員吃里扒外行為的懲戒，一般情況下構(gòu)成該類(lèi)罪的，都會(huì)被判處三年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的，判處三年以上七年以下有期徒刑。這是國(guó)企高管違背忠實(shí)義務(wù)類(lèi)的犯罪。 二、第二類(lèi)國(guó)企高管的瀆職類(lèi)犯罪：違背勤勉義務(wù)類(lèi)犯罪。 這類(lèi)犯罪有這么幾個(gè)罪名：一個(gè)是簽訂、履行合同失職被騙罪；一個(gè)是國(guó)有公司、企業(yè)人員失職罪；濫用職權(quán)罪。 簽訂、履行合同失職被騙罪規(guī)定在刑法167條中：國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過(guò)程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國(guó)家利益遭受50萬(wàn)元以上的損失，或者造成停產(chǎn)歇業(yè)6個(gè)月以上的，就可能構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪。在司法實(shí)踐中，可能會(huì)有這樣的困惑，什么叫嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任？我認(rèn)認(rèn)真真簽合同，認(rèn)認(rèn)真真履行，被騙的原因不是我不盡職不聰明，是騙子太狡猾，這樣我也能