【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。” ? 2022年 《 公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法 》 對(duì)公司債券發(fā)行條件進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材第二節(jié)證券發(fā)行的審核 一、證券發(fā)行審核制度 證券發(fā)行審核制度，是指證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券發(fā)行申請(qǐng)進(jìn)行審查，決定是否同意發(fā)行人發(fā)行證券的一種法律制度。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （一）注冊(cè)制 ? 注冊(cè)制，也稱申報(bào)制或申報(bào)生效制，是指法律并不限定證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件，證券發(fā)行人只需根據(jù)法律規(guī)定申報(bào)及公開有關(guān)證券發(fā)行的信息，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)未在法定期限內(nèi)表示異議，發(fā)行人即可發(fā)行有價(jià)證券。 ? 證券發(fā)行注冊(cè)制的有效實(shí)施，對(duì)證券市場(chǎng)的發(fā)展水平、信息公開的履行狀況特別是證券投資者的素質(zhì)條件等提出了較高的要求，在證券市場(chǎng)不夠成熟、信息公開制度不夠完善、投資者判斷水平和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)有所欠缺的情況下，不宜采用證券發(fā)行注冊(cè)制。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （二）核準(zhǔn)制 ? 核準(zhǔn)制，是指法律明確規(guī)定證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件，證券發(fā)行人須將證明其符合證券發(fā)行法定條件的文件向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申報(bào)，經(jīng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查認(rèn)定并批準(zhǔn)后，方可發(fā)行有價(jià)證券。證券發(fā)行核準(zhǔn)制，在證券發(fā)行信息公開的基礎(chǔ)上，增加了證券發(fā)行實(shí)質(zhì)條件的明確限定。證券發(fā)行人除必須履行強(qiáng)制性信息公開義務(wù)外，還必須符合法律規(guī)定的證券發(fā)行條件并接受證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，核準(zhǔn)制又被稱為“實(shí)質(zhì)管理原則”。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 證券發(fā)行核準(zhǔn)制注重對(duì)證券發(fā)行人是否具備證券發(fā)行實(shí)質(zhì)條件的審查，可在一定程度上確保證券發(fā)行市場(chǎng)上的證券具有基本的投資價(jià)值，盡力排斥劣質(zhì)證券的發(fā)行，有利于降低投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者的權(quán)益，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，特別適合于投資者投資水平低、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)差的證券市場(chǎng)。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （三）審批制 ? 審批制，是指法律明確規(guī)定證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)除對(duì)證券發(fā)行人申報(bào)的證明其證券發(fā)行法定條件的文件進(jìn)行審查外，還要根據(jù)資本市場(chǎng)結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要以及內(nèi)部掌握的政策或計(jì)劃等進(jìn)行綜合考慮后，決定是否同意證券發(fā)行人發(fā)行有價(jià)證券。證券發(fā)行審批制下，證券發(fā)行人除依法履行證券發(fā)行信息公開義務(wù)、滿足證券發(fā)行法定實(shí)質(zhì)條件外，還需經(jīng)過證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的政策性審查，經(jīng)批準(zhǔn)后方可發(fā)行證券。 ? 在證券市場(chǎng)發(fā)展初期，其管理模式與運(yùn)行機(jī)制未定，法律制度與市場(chǎng)規(guī)則準(zhǔn)備不足，證券市場(chǎng)主體行為規(guī)范化程度較低，投資者的投資意識(shí)與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不健全，特別是證券市場(chǎng)的發(fā)展與企業(yè)制度的改革、金融體制的改革交疊進(jìn)行，審批制作為以行政手段調(diào)控證券市場(chǎng)的重要方式，對(duì)于控制形成中的證券市場(chǎng)秩序，實(shí)現(xiàn)證券市場(chǎng)在有控制的情況下有秩序的發(fā)展，具有一定的作用。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 二、我國(guó)證券發(fā)行審核制度 ? 我國(guó)證券發(fā)行審核制度即順應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展實(shí)踐不斷變革，創(chuàng)設(shè)了諸多適合我國(guó)具體國(guó)情的審核規(guī)則。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材歷史考察 我國(guó)證券發(fā)行審核制度的演變 我國(guó)證券發(fā)行審核制度曾長(zhǎng)期實(shí)行審批制，政府對(duì)每年證券發(fā)行和上市的總量進(jìn)行嚴(yán)格的控制，通過下達(dá)年度或跨年度的證券發(fā)行額度來控制證券發(fā)行總量，對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行計(jì)劃管理。該種制度一方面無視企業(yè)通過發(fā)行證券籌集資金的正常市場(chǎng)需求，導(dǎo)致諸多優(yōu)秀企業(yè)受發(fā)行額度限制不能公開發(fā)行證券；另一方面對(duì)證券發(fā)行進(jìn)行人為控制，政府干預(yù)過重，排除市場(chǎng)機(jī)制配置資源的作用，且極易引發(fā)經(jīng)濟(jì)尋租現(xiàn)象。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材歷史考察 我國(guó)證券發(fā)行審核制度的演變 ?1998年 《 證券法 》 生效以后，證券發(fā)行審核制度發(fā)生了重要變化。證券發(fā)行實(shí)行所謂的二元結(jié)構(gòu)：股票發(fā)行由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)實(shí)行核準(zhǔn)制，公司債券發(fā)行由國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門實(shí)行審批制。從過去的我國(guó)特有的額度制和嚴(yán)格的審批制過渡到部分核準(zhǔn)制，應(yīng)該說是我國(guó)證券發(fā)行審核制度的一大進(jìn)步。 ?2022年 《 證券法 》 取消了公司債券發(fā)行的審批制，明確規(guī)定對(duì)股票和公司債券的發(fā)行均采取核準(zhǔn)制，增強(qiáng)了證券發(fā)行審核的公正性與客觀性，是我國(guó)證券發(fā)行審核制度發(fā)展中的一大進(jìn)步。但是，一方面，新 《 證券法 》 仍規(guī)定除證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)外國(guó)務(wù)院授權(quán)部門對(duì)證券發(fā)行的核準(zhǔn)權(quán)利，保留了證券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)構(gòu)的二元結(jié)構(gòu)，表明我國(guó)證券發(fā)行審核制度變革并不徹底。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 以下為證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)股票及可轉(zhuǎn)換公司債券等證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的其他證券的發(fā)行申請(qǐng)的審核規(guī)則。 ? （一）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)按法定文件進(jìn)行審核 ? 證券發(fā)行人向證券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)構(gòu)提出發(fā)行申請(qǐng)時(shí)，按照法律規(guī)定報(bào)送的證券發(fā)行申請(qǐng)文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 ? （二）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)依法定條件進(jìn)行審核 ? 依 《 證券法 》 第 23條規(guī)定，證券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)依照法定條件核準(zhǔn)證券發(fā)行申請(qǐng)。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （三）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行審核 ? 《 證券法 》 、 《 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)辦法 》 、 《 中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)工作細(xì)則 》 等對(duì)證券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)對(duì)證券發(fā)行申請(qǐng)的核準(zhǔn)程序作有全面、明確的規(guī)定，核準(zhǔn)機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行審核。須注意以下兩點(diǎn)：其一，審核程序應(yīng)遵守關(guān)于審核期限的規(guī)定；其二， 《 證券法 》 第 23條明確規(guī)定，“核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督”。 ? （四）核準(zhǔn)人員須依法嚴(yán)格履行職責(zé) ? 根據(jù) 《 證券法 》 第 23條規(guī)定，核準(zhǔn)機(jī)關(guān)依照法定條件核準(zhǔn)證券發(fā)行申請(qǐng)，參與審核和核準(zhǔn)證券發(fā)行申請(qǐng)的人員，不得與發(fā)行申請(qǐng)人有利害關(guān)系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請(qǐng)人的饋贈(zèng)，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請(qǐng)的證券，不得私下與發(fā)行申請(qǐng)人進(jìn)行接觸。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材第三節(jié)證券承銷制度 一、證券承銷的含義 證券承銷是指具有證券承銷資格的證券公司依法經(jīng)與證券發(fā)行人約定，為證券發(fā)行人利益向投資者發(fā)行證券的行為。證券承銷須接受合同法、公司法、證券法及其他相關(guān)法律法規(guī)的共同調(diào)整，證券承銷制度為一綜合性法律規(guī)范。我國(guó)證券承銷制度的構(gòu)建，應(yīng)充分注意并力爭(zhēng)促使證券承銷功能得到最大發(fā)揮。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 二、證券承銷的方式 ? 按照證券發(fā)行人與證券公司之間約定的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)規(guī)則，證券承銷分為證券代銷和證券包銷兩種方式，證券包銷又分為全額包銷和余額包銷。 ? （一）證券代銷 ? 證券代銷是指證券公司代