最高法院蔡小雪法官：如何撰寫案例分析(編輯修改稿)
2025-05-21 22:30 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 洞問題。此種方法對(duì)拓寬思路，找到更好的處理路徑是很有幫助的。但是，每個(gè)國家的國情不同，法律體系不同，因此在介紹外國法律時(shí)，一定要介紹清楚制定相關(guān)規(guī)定時(shí)的社會(huì)背景，該規(guī)定的含義、適用范圍及條件，適用的社會(huì)效果等背景情況。否則，難以進(jìn)行比較，難以預(yù)料將外國的法律規(guī)定移植到中國是否存在水土不服等問題。?二是用國外發(fā)生的類似案件的處理方式與該爭議案件進(jìn)行比較。使用此種方法時(shí)，一定要將外國的類似案件的案情介紹清楚，是否真的與爭議案件相類似，此外，還應(yīng)將該國的國情及風(fēng)俗習(xí)慣等問題介紹清楚，因國情不同，風(fēng)俗習(xí)慣等不同，國外的處理方法就很難借鑒。?三是用國內(nèi)其他法院類似的案件處理情況的利弊進(jìn)行比較，從中找出對(duì)爭議案件處理的最佳方式。在這里需要注意，中國幅員遼闊，各地方的經(jīng)濟(jì)、文化、宗教信仰、風(fēng)俗習(xí)慣等等多有不同，分析時(shí)不能忽略上述因素，否則南橘北枳。對(duì)爭議案件一般應(yīng)當(dāng)提出自己的結(jié)論性意見，不能沒有結(jié)論或結(jié)論含糊不清。實(shí)在難以得出肯定性結(jié)論意見的，也應(yīng)提出傾向性意見。四、指導(dǎo)性案件的撰寫方式指導(dǎo)性案例是為了法官準(zhǔn)確適用法律，彌補(bǔ)法律較為原則以及滯后、漏洞等不足，采取的一種針對(duì)性很強(qiáng)并相當(dāng)靈活性的指導(dǎo)方式。指導(dǎo)性案例一般分為解決法律條文適用、具有典型性、疑難復(fù)雜性和新類型四類案件。由于這四類指導(dǎo)性案件所要達(dá)到的目的不同，撰寫的方法亦有所不同。因法律規(guī)定存在較為原則、滯后、漏洞等不足，從而導(dǎo)致理解不一致的問題，通過發(fā)布指導(dǎo)性案例，統(tǒng)一規(guī)范法院的裁判。因此在這類指導(dǎo)性案件的方式，首先寫明要旨（與爭議案例要旨寫法相同）。其次，敘述對(duì)有不同理解法律條文的相關(guān)案件事實(shí)，對(duì)于此無關(guān)的事實(shí)可以刪減。其次，寫明各地法院的不同理解及理由。各地法院對(duì)法律條文理解不同的表現(xiàn)形式主要有對(duì)法律條文的含義表述不同或?qū)ν惏讣鞒龅牟门兄杏嘘P(guān)定性及處理結(jié)果不同。因此，對(duì)裁判文書中有關(guān)法律含義不同（包括裁判主文中對(duì)法律定義、適用范圍、適用條件及論述等表述不同的），都應(yīng)當(dāng)在在不同做法中表述出來。同時(shí)，對(duì)實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界所發(fā)表的具有主流觀點(diǎn)的不同意見亦應(yīng)表述清楚，同時(shí)注明出處。再次，法理論述的方法與爭議案件的論述方法基本相同。涉及到經(jīng)濟(jì)、文化、風(fēng)俗習(xí)慣等問題的，還應(yīng)從經(jīng)濟(jì)、文化、風(fēng)俗習(xí)慣等方面對(duì)法律規(guī)定的影響，對(duì)特殊情況引產(chǎn)生例外地情況等問題進(jìn)行論述，從而確定統(tǒng)一的適用法律條文的規(guī)則。例如，《因起名引起的立法解釋——“北雁云依”訴濟(jì)南市公安局歷下區(qū)分局燕山派出所戶籍行政登記請(qǐng)示案》中，用了大量的篇幅介紹我國姓氏的演變過程、功能和對(duì)傳統(tǒng)文化、風(fēng)俗習(xí)慣及現(xiàn)代社會(huì)管理的影響。其四，倘若涉及到法律因修改發(fā)生變化后，出現(xiàn)的法律漏洞的補(bǔ)救問題時(shí)，應(yīng)介紹法律修改的原因，修改后的法律含義，未修改的部分與修改后的法律存在不一致的問題，已經(jīng)溝通過限縮性解釋或者擴(kuò)大性解釋彌補(bǔ)法律的漏洞?！稇?yīng)當(dāng)根據(jù)社會(huì)的發(fā)展需要解決法律規(guī)定中有關(guān)部門職權(quán)的沖突——昆明旭明經(jīng)貿(mào)有限公司訴昆明市工商行政管理局五華分局行政處罰抗訴再審一案》中，因該案在審理中，《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》）被廢止，有煙草零售許可證但無煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證經(jīng)營煙草批發(fā)業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)適用何法律
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