【文章內(nèi)容簡介】 法局限的成因　　我國現(xiàn)行他物權(quán)立法之所以出現(xiàn)上述局限，其原因主要有以下幾點：　　。人類社會生產(chǎn)方式和文明發(fā)展的繼承性決定了法的繼承性，而就立法而言，在各個法律部門中最具有繼承性的就是民法，其中包括他物權(quán)立法?！　⌒轮袊姆ㄖ平ㄔO，在相當長的時間內(nèi)沒有充分認識到法的繼承性特點，在廢除了國民黨時期的法律以后，對他物權(quán)問題采取全盤否定的態(tài)度，沒有從舊法關于他物權(quán)的規(guī)定中吸收其合理因素。在制定《民法通則》的過程中，不敢借鑒、繼承民國民法及外國民法中的合理因素，無疑是導致他物權(quán)立法局限的一個重要原因?！　?。在全盤廢除舊法體系的同時，我們曾經(jīng)把前蘇聯(lián)的法律當成社會主義法律的典范。前蘇聯(lián)民事立法只承認所有權(quán)，不承認他物權(quán)，我國的民事政策、法律和民法理論則亦步亦趨既不敢提出他物權(quán)的明確概念，也不敢采用他物權(quán)立法的獨立格局，而是簡單地強調(diào)物權(quán)制度的階級性，這就難免造成一些混亂?！　。谟趯ι鐣髁x社會經(jīng)濟制度認識的局限。長期以來，我們陷入了視市場經(jīng)濟為社會主義的異己的理論誤區(qū)，他物權(quán)制度受到排斥就是這種錯誤認識的必然產(chǎn)物?！　〗裉?，黨的十四屆三中全會確定的建立社會主義市場經(jīng)濟體制的大政方針從根本上為在我國建立他物權(quán)制度開辟了道路?？梢哉J為，重新構(gòu)造他物權(quán)制度的條件已經(jīng)成熟?！　∪　?一)關于他物權(quán)重新構(gòu)造的基本設想　　筆者認為，重新構(gòu)造我國他物權(quán)制度的指導思想應當是：　　。他物權(quán)制度在國外經(jīng)過數(shù)千年的發(fā)展已很完備，在相當程度上滿足了市場經(jīng)濟的需要。這種作為人類共同精神財富的立法經(jīng)驗，對于重新構(gòu)造我國的他物權(quán)制度無疑有著重大的借鑒意義?！　?。前已述及，我國古代法律中原有某些與現(xiàn)代他物權(quán)制度十分接近的規(guī)定，如關于典權(quán)、永佃權(quán)的規(guī)定。本世紀30年代，當時的中國政府制定并頒布了以西方國家和日本的民事立法為藍本的民法，其中關于他物權(quán)的立法頗具特色。繼承中華民族古代和近代的立法精華，對于重新構(gòu)造我國的他物權(quán)制度顯然具有直接和便捷的意義?！　?。盡管在建國后的30多年中我國的他物權(quán)立法處于空白狀態(tài)，但司法實務機關在實際操作中依據(jù)法理和政策，處理了大量的他物權(quán)糾紛案件，積累了一定的經(jīng)驗。例如，最高人民法院發(fā)布的有關典權(quán)的司法解釋就多達數(shù)十件?！睹穹ㄍ▌t》頒布以后，司法機關在實踐中積累了大量有關他物權(quán)制度的正反兩方面經(jīng)驗，特別是現(xiàn)行他物權(quán)制度的缺陷在司法實踐中暴露得比較充分，認真總結(jié)這些經(jīng)驗無疑具有重要的實際意義?！　?。在物權(quán)法中，所有權(quán)制度在法的類型上具有明顯的差別，需要按照我國的基本制度進行構(gòu)造。而他物權(quán)制度則具國際化而少民族性。重新構(gòu)造他物權(quán)制度，應當注重采用國際通用的立法和慣例，與各國先進立法接軌。同時要考慮我國的具體國情，以適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要?！　≈匦聵?gòu)造他物權(quán)的基本設想是：　　。對此，應從宏觀上著眼，改變他物權(quán)體系被割裂為物權(quán)法和債權(quán)法兩個部分的狀況，把他物權(quán)建設成為物權(quán)法中與所有權(quán)相對應的完整的制度。最基本的工作，是把擔保物權(quán)從債權(quán)法中回復到物權(quán)法中，在物權(quán)法中構(gòu)建完整的用益物權(quán)和擔保物權(quán)兩大系列。同時，對用益物權(quán)應當改變與財產(chǎn)所有權(quán)有關的財產(chǎn)權(quán)的表述，直接稱之為用益物權(quán)。還應當把擔保物權(quán)從債的擔保中分離出來，直接稱之為擔保物權(quán)?！　?。鑒于我國目前用益物權(quán)立法雜亂、不完備的現(xiàn)狀，重新構(gòu)造的重點是理順用益物權(quán)的體系，完備具體的用益物權(quán)類型?！　?1)補充地上權(quán)、地役權(quán)，改變目前調(diào)整這些法律關系無法可依的狀況，使其納入用益物權(quán)的體系?！　?2)創(chuàng)設用益權(quán)，將國營企業(yè)經(jīng)營權(quán)、國有資源使用權(quán)改造成為用益權(quán)的具體內(nèi)容，改變這些以用益為其基本特征的民事權(quán)利過于雜亂的狀況，以統(tǒng)一的用益權(quán)包容之?！　?3)改造農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)為永佃權(quán)，使之既可容納當前農(nóng)村土地耕種的現(xiàn)實法律關系，又可為將來農(nóng)村土地的大規(guī)模集約化、現(xiàn)代化經(jīng)營提供法律依據(jù)，成為具有我國特色的公有制基礎上的新型永佃權(quán)?！　?4)擴充典權(quán)范圍。首先應將典權(quán)納入用益物權(quán)體系，改變目前只靠司法解釋調(diào)整的狀況。其次是擴大典權(quán)適用范圍，讓其在經(jīng)濟生活中發(fā)揮更大的作用。　　(5)將相鄰權(quán)排除出他物權(quán)體系，歸入自物權(quán)體系?！　　Ｗ钪匾氖菍⒌盅簷?quán)與質(zhì)權(quán)分開。抵押權(quán)只適用于擔保物不轉(zhuǎn)移占有的場合，質(zhì)權(quán)則調(diào)整動產(chǎn)、不動產(chǎn)及權(quán)利轉(zhuǎn)移占有的關系，故應設立動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。此外，還應保留并完善留置權(quán)?！　?。對他物權(quán)立法體系作如上調(diào)整以后，應當全面完善各項他物權(quán)制度的具體內(nèi)容。我國目前的民事立法過于簡略，不便操作，在實踐中往往造成司法解釋機關越權(quán)解釋的弊端。因此，他物權(quán)的具體內(nèi)容應予詳細規(guī)定，避免上述缺陷?！　?二)重新構(gòu)造用益物權(quán)的具體設想　　　　地上權(quán)是在他人的土地上營造建筑、隧道、溝渠等工作物或培植林木而使用該他人土地的權(quán)利。對于我國現(xiàn)行立法中是否存在地上權(quán)的問題，學者們有不同見解。有人認為我國沒有地上權(quán)，僅承認立法中規(guī)定的國有土地、自然資源的使用權(quán)[(1)g]。也有人認為我國因建筑物或其他工作物而使用國家或集體所有的土地的權(quán)利，就是地上權(quán)[(2)g]。事實上，土地使用權(quán)與國有資源使用權(quán)是兩種不同的權(quán)利。一般意義上的土地使用權(quán)，是指在國家、集體的土地上營造建筑或種植林木，此為地上權(quán)。開發(fā)土地資源而使用之，如挖掘土地之泥土燒制建筑材料，以及對其他國有資源的開發(fā)利用，則為用益權(quán)。應當確認，營造建筑及培植林木而使用國家、集體土地的權(quán)利，符合地上權(quán)的法律特征，是地上權(quán)?！　≡谖覈?，國家或集體是土地的所有人，這與土地私有制有本質(zhì)的不同。國家或集體在自己的土地上營造建筑或培植林木，不發(fā)生地上權(quán)。但法人、公民在國家和集體的土地上營造建筑或種植林木，即為在他人的土地上行使地上權(quán)，并取得在該土地上設置的不動產(chǎn)的所有權(quán)，而土地所有權(quán)仍歸國家和集體所享有。確認這種法律關系，是明確國家、集體和公民、法人之間在土地使用上的權(quán)利義務關系的需要，也是利用土地發(fā)展經(jīng)濟并保障人民生活的需要?！　≈匦聵?gòu)建地上權(quán)，應以現(xiàn)行的國有土地使用權(quán)、農(nóng)村土地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、國家或集體山嶺、荒地、草原、灘涂造林權(quán)為基礎，創(chuàng)設統(tǒng)一的地上權(quán)制度，以使立法更為明確簡潔，且與國際立法習慣相一致，更便于執(zhí)行和進行經(jīng)濟交往。在立法的策略上，可以先對地上權(quán)的總原則、權(quán)利義務關系等作出規(guī)定，然后再就各種具體的地上權(quán)作詳細規(guī)定。　　要完善地上權(quán)的具體內(nèi)容，首先就應當規(guī)定地上權(quán)的取得方式。地上權(quán)的取得方式與所有權(quán)的取得方式相同，可以分為原始取得和繼受取得。還可以分為基于法律行為取得和基于原因事實取得。應當著重規(guī)定的是基于法律行為取得的方式。地上權(quán)一經(jīng)發(fā)生，就具有長期存續(xù)性，也具有可轉(zhuǎn)讓性和可繼承性。其存續(xù)期限大致有三種情況，一是無期限，如宅基地可以永久使用。二是定有期限。三是以工作物的存續(xù)期限為期限?！　∑浯?，應當規(guī)定地上權(quán)人的權(quán)利義務。地上權(quán)人享有土地占有與用益權(quán)，對地上設置之物享有所有權(quán)，與使用地界享有相鄰權(quán)，還享有地上權(quán)的處分權(quán)，以及地上權(quán)消滅時對地上物的取回權(quán)和補償請求權(quán)。同時，地上權(quán)人負有支付地租或稅金的義務，對地租、稅金的交付負有信用擔保義務，還負有地上權(quán)消滅時恢復土地原占有狀況的義務?！　∽詈螅瑧斠?guī)定地上權(quán)消滅的事實，如地上權(quán)撤銷或期限屆滿，土地滅失，地上權(quán)拋棄，混同，征用，等等。　　　　地役權(quán)是指為了自己便益使用土地而使用他人土地的權(quán)利，是一種為增加自己土地的利用價值而支配他人土地的他物權(quán)。在地役關系中，供他人便益使用的土地為供役地，受便益之用的土地為需役地。傳統(tǒng)民法上的地役權(quán)關系發(fā)生在土地所有人之間，由于我國的土地所有人只有國家或農(nóng)村集體組織，因而地役權(quán)關系更多地發(fā)生在地上權(quán)人之間