【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 職工產(chǎn)生影響，還會(huì)產(chǎn)生一些廣泛的社會(huì)不良影響，那么怎么去解決這個(gè)問題呢？我們要盡量去挽救企業(yè)，怎么去挽救？ 從各國(guó)立法和實(shí)務(wù)來看，重整有三種模式：第一種，就是傳統(tǒng)的企業(yè)存續(xù)型重整；這也是人們通常概念理解的重整，這個(gè)企業(yè)我通過挽救使企業(yè)存續(xù)下去，在原有企業(yè)的外殼之內(nèi)保持它的存續(xù)。第二種，是事業(yè)讓渡型重整。也就是出售式重整。第三種是在部分國(guó)家和地區(qū)存在的清算式重整。這三種模式前兩種模式對(duì)企業(yè)的挽救具有比較理想的意義，因而成為在實(shí)踐中發(fā)揮社會(huì)調(diào)整作用的主要操作方式。企業(yè)存續(xù)型重整就是通過債務(wù)減免、延期清償、債轉(zhuǎn)股等方式，在企業(yè)的資產(chǎn)股權(quán)各方面進(jìn)行的調(diào)整，包括引入新的戰(zhàn)略投資者來解決企業(yè)的經(jīng)營(yíng)困境。它的標(biāo)志就是保持原有的企業(yè)資格存續(xù)，在原來的企業(yè)外殼內(nèi)進(jìn)行重整。盡管這個(gè)時(shí)候企業(yè)的股東、資產(chǎn)、事業(yè)可能會(huì)發(fā)生改變，但這個(gè)殼是不動(dòng)的。那么出售式重整是把債務(wù)人企業(yè)具有活力的營(yíng)業(yè)事業(yè)全部或主要部分出售給其他人，使這個(gè)事業(yè)能夠在新的企業(yè)里得以繼續(xù)存續(xù)下去，同時(shí)，出售事業(yè)轉(zhuǎn)讓所得用于對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償，這個(gè)企業(yè)剩余的資產(chǎn)連同外殼進(jìn)行破產(chǎn)清算，清算的所得也用于對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。講到企業(yè)的挽救，挽救的是企業(yè)的事業(yè)，企業(yè)的事業(yè)能夠在新的企業(yè)里存續(xù)。這是其關(guān)鍵的特點(diǎn)。 第三種清算式重整實(shí)際上就是把重整和清算直接聯(lián)系在一起，像有的國(guó)家（地區(qū)）的破產(chǎn)法規(guī)定在企業(yè)經(jīng)營(yíng)重整過程中，如果重整就企業(yè)的挽救沒有達(dá)成一致，可以直接在企業(yè)重整的程序里面制定清算計(jì)劃，經(jīng)批準(zhǔn)后在企業(yè)重整的程序里對(duì)企業(yè)進(jìn)行解體清算。這個(gè)程序、這種連接的好處是減輕程序成本，減少時(shí)間、降低費(fèi)用。我們國(guó)家規(guī)定，如果企業(yè)重整不成功，要轉(zhuǎn)清算程序，但是轉(zhuǎn)入清算程序后，很多原來在重整中進(jìn)行過的程序要重新做一遍，包括債權(quán)的申報(bào)等，這就造成時(shí)間費(fèi)用的增加。現(xiàn)在直接在重整程序里規(guī)定清算方案，這種執(zhí)行方式對(duì)使債權(quán)人獲得清償、減少成本也是有利的，但是嚴(yán)格來講，這種方式不能稱之為重整，只是重整和清算的直接掛鉤，不再通過另一個(gè)程序處理。在了解各國(guó)的重整模式后，我們?cè)谟^念上就糾正了一個(gè)誤區(qū)，過去很多人認(rèn)為所謂重整就必須保留原企業(yè)的外殼，不能注銷掉，如果注銷掉就不是企業(yè)重整，不是企業(yè)挽救，這種觀念是錯(cuò)誤的。企業(yè)的挽救不是挽救企業(yè)的外殼，而是挽救企業(yè)的事業(yè)。當(dāng)一個(gè)企業(yè)的外殼上負(fù)有過重的債務(wù)負(fù)擔(dān)，負(fù)有過于復(fù)雜的債務(wù)結(jié)構(gòu)，有過多的無(wú)效資產(chǎn)，有這些問題存在，再想挽救企業(yè)這個(gè)外殼，成本就過高，沒有人愿意承受。我買了這個(gè)企業(yè)，有一半是無(wú)效資產(chǎn)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系那么重，我得還那么多債，誰(shuí)愿意買這樣的企業(yè)？要想把企業(yè)有效資產(chǎn)盤活，就得把企業(yè)有生命力的事業(yè)賣出去，其他的該破就破，這樣才可以保障企業(yè)有效資產(chǎn)的運(yùn)營(yíng)，保障企業(yè)經(jīng)營(yíng)事業(yè)的價(jià)值，同時(shí)職工也不至于失業(yè)。出售式重整和破產(chǎn)清算程序里面對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的出售，包括對(duì)企業(yè)整體的轉(zhuǎn)讓有什么差異？能不能以清算程序取代這種出售式重整而達(dá)到同樣的目的？如果能的話，出售式重整沒有存續(xù)必要。從外觀上看，清算程序?qū)ζ飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)的出售，與出售式重整有一些相似的地方，但是兩者是存在本質(zhì)差異的。關(guān)鍵在于出售式重整在法律性質(zhì)上是屬于重整程序，適用的法律規(guī)定是重整制度的法律規(guī)定，目的是要挽救債務(wù)人所經(jīng)營(yíng)的事業(yè)，因此其會(huì)產(chǎn)生對(duì)企業(yè)挽救的社會(huì)功能。這種差異具體有： 第一，兩者在程序啟動(dòng)上有重大區(qū)別。清算在債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)才可啟動(dòng)，而重整不僅在債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)可以啟動(dòng)，而且如它有發(fā)生破產(chǎn)原因的可能時(shí)也可以提前啟動(dòng)，時(shí)間的提前就使企業(yè)挽救的希望增加很多。而且就清算來講，都是債權(quán)人或債務(wù)人提出申請(qǐng)，但是重整在法律規(guī)定情況下，還可以由股東提出重整，因?yàn)楣蓶|在重整中可以起到相應(yīng)作用。包括股權(quán)的調(diào)整等都需要股東表決通過的。 第二，保障措施不同。清算里不存在對(duì)有擔(dān)保物的債權(quán)人的約束，擔(dān)保債權(quán)人對(duì)擔(dān)保物有優(yōu)先求償權(quán)的，而且清算程序的啟動(dòng)不影響其對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行。但是重整以保留企業(yè)運(yùn)營(yíng)價(jià)值為目的的，在重整程序里擔(dān)保債權(quán)人受約束，不能執(zhí)行擔(dān)保。當(dāng)然對(duì)這些約束法律規(guī)定了一些例外，比如擔(dān)保物有價(jià)值嚴(yán)重貶損等情況時(shí)可以恢復(fù)對(duì)擔(dān)保物的執(zhí)行，這是例外的情況。 第三，財(cái)產(chǎn)出售的目的不同。出售式重整強(qiáng)調(diào)通過對(duì)資產(chǎn)的出售維持債務(wù)人經(jīng)營(yíng)的事業(yè)，出售只是手段。出售以后，這部分資產(chǎn)能夠?qū)崿F(xiàn)自我持續(xù)經(jīng)營(yíng)，附屬的職工能夠繼續(xù)就業(yè)。這是出售式重整重點(diǎn)考慮的問題。而清算中對(duì)資產(chǎn)變賣，盡管在可能情況下也會(huì)對(duì)企業(yè)資產(chǎn)整體變賣，但這個(gè)變賣只是考慮怎么賣方便，如果不能整體出售，拆散了也可以賣出去。所以清算中的出售是僅以賣為目的，不考慮賣出的資產(chǎn)將來的運(yùn)營(yíng)問題，且資產(chǎn)賣出后跟職工的就業(yè)沒關(guān)系。最后，重整的強(qiáng)制力問題，包括少數(shù)服從多數(shù)的問題，還有法院可以強(qiáng)制批準(zhǔn)重整計(jì)劃等都是在企業(yè)挽救的時(shí)候才能夠合理適用的，在清算程序中不存在這樣的問題。除此之外，在具體的財(cái)產(chǎn)管理，當(dāng)事人權(quán)利的行使，債權(quán)人會(huì)議表決的形式等方面也都存在很多實(shí)質(zhì)性的差異。所以破產(chǎn)清算程序是不可能取代出售式重整的。 接著我們探討出售式重整到底有哪些特殊的功能以至于我們必須要引入這個(gè)制度呢？在實(shí)踐中，有的企業(yè)適合采取存續(xù)性重整，特別是企業(yè)外殼對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)具有重要意義時(shí)，比如有些企業(yè)涉及到生產(chǎn)許可證，還有像上市公司，它有一個(gè)融資外殼，這樣的企業(yè)，你把它的殼拋掉，它的很多社會(huì)價(jià)值就不值錢了。比如醫(yī)藥企業(yè)，醫(yī)藥企業(yè)是需要認(rèn)證的，如果新建一個(gè)企業(yè)，要得到認(rèn)證那成本大了，現(xiàn)在通過收購(gòu)一家這樣的企業(yè)，通過重整，就可以實(shí)現(xiàn)它在醫(yī)藥行業(yè)里立足。像這樣的企業(yè)是要依賴于存續(xù)性重整的，甚至于必須以存續(xù)性重整作為重整的前提，因?yàn)樗暮芏鄡r(jià)值是依附于“殼”的，但是也有很多債務(wù)人企業(yè)更適合于采用出售式重整，就像前面提到的無(wú)效資產(chǎn)過多的，債務(wù)過重的，債務(wù)結(jié)構(gòu)過于復(fù)雜難以調(diào)整，這些都決定著采用傳統(tǒng)的重整成本非常高，但是通過出售式重整可以比較快捷地解決問題。 除此之外，出售式重整還可以解決目前在重整實(shí)務(wù)運(yùn)作中出現(xiàn)的很多關(guān)鍵性的困難： 第一，有了出售式重整，就可以制定更加合理可行的重整計(jì)劃草案，保證重整的成功。如果是在存續(xù)性重整中，無(wú)論是否引入新的戰(zhàn)略投資者，企業(yè)的全部資產(chǎn)都要接盤，但這個(gè)全部資產(chǎn)，因?yàn)樗且粋€(gè)困境企業(yè)，必然會(huì)存在相當(dāng)一部分無(wú)效資產(chǎn)，這樣的生產(chǎn)線，只要開工就虧本。這樣的資產(chǎn)在重整中實(shí)際是一個(gè)負(fù)資產(chǎn)，這種資產(chǎn)在存續(xù)性重整中，不管是原來的企業(yè)接盤還是換一個(gè)企業(yè)接盤，都要承受損失。這種無(wú)效資產(chǎn)如果負(fù)擔(dān)過重，沒人愿意接。再有就是債務(wù)負(fù)擔(dān)。有一些重整的案例，就是因?yàn)闊o(wú)效資產(chǎn)過重，債務(wù)人負(fù)擔(dān)過重，最后重整失敗。但是通過出售式重整就可以解決這個(gè)問題，因?yàn)槌鍪凼街卣莾H把債務(wù)人最有效的資產(chǎn)出售出去，那些無(wú)效資產(chǎn)則遺留在原來的殼內(nèi)，那些過重的負(fù)擔(dān)也是依附于原來的企業(yè)，通過清算，企業(yè)被注銷以后債務(wù)全部被免，不會(huì)對(duì)新的接受重整資產(chǎn)的企業(yè)構(gòu)成負(fù)擔(dān)。所以這個(gè)方式對(duì)很多企業(yè)來說是重整成功的關(guān)鍵。過去上市公司的重整是凈殼重整，它是一種反向出售，為什么出現(xiàn)反向出售？就是因?yàn)樯鲜泄驹瓉淼馁Y產(chǎn)中無(wú)效資產(chǎn)太多，有的企業(yè)甚至就沒有什么運(yùn)營(yíng)資產(chǎn)，有的上市公司就剩幾個(gè)人了，沒有實(shí)際的任何運(yùn)營(yíng)資產(chǎn)，唯一留的就是一個(gè)外殼，一個(gè)上市公司。這是上市公司重整過去的方式，但這種方式客觀地講等于是賣一種行政許可，不是真正的企業(yè)挽救努力的方向。將來在企業(yè)股票發(fā)行制度市場(chǎng)化改革以后，這個(gè)殼就不值錢了，本來是不應(yīng)該值錢的東西，但是現(xiàn)在出現(xiàn)了真正的上市公司出售式重整。前幾天我在上海開破產(chǎn)法實(shí)務(wù)論壇，某法院的庭長(zhǎng)跟我介紹，浙江有一個(gè)上市公司“浙江玻璃”，因?yàn)榉康禺a(chǎn)行業(yè)發(fā)展陷入困境了，它屬于建材行業(yè)，建材行業(yè)又依賴于房地產(chǎn)，房地產(chǎn)市場(chǎng)不行了，建材行業(yè)肯定要受到嚴(yán)重影響。這個(gè)企業(yè)陷入困境以后要進(jìn)行重整，啟動(dòng)重整程序以后，因?yàn)閭鶆?wù)負(fù)擔(dān)過重，雖然有人想接它的資產(chǎn)，但是一看它欠這么多債，沒有愿意花那么多錢去承受這個(gè)外殼，怎么辦？他們于是決定采用出售式重整。玻璃廠生產(chǎn)玻璃的生產(chǎn)線是不能斷的，一旦停下再重新開啟要花很大的成本，啟動(dòng)一次就需花費(fèi)幾百萬(wàn)，它是連續(xù)進(jìn)行的，一旦停下玻璃全部?jī)鲎?，整條生產(chǎn)線都?xì)Я耍栽瓌t上生產(chǎn)不能中斷。生產(chǎn)線又不能斷，別人又不愿承受，他們經(jīng)過協(xié)商以后決定對(duì)原來的殼進(jìn)行破產(chǎn)清算，將玻璃生產(chǎn)事業(yè)轉(zhuǎn)讓給其他人，然后以轉(zhuǎn)讓所得去解決對(duì)債務(wù)的清償問題，這就是典型的出售式重整。只不過過去我們?cè)诶砟钌线€沒有接受。以前總說上市公司永遠(yuǎn)是不死的“火鳳凰”，燒它一百遍這個(gè)殼都在不同的人手里翻來翻去，現(xiàn)在是不存在了，這個(gè)殼太重了，人家背不動(dòng)這個(gè)殼。過去經(jīng)常有企業(yè)陷入困境了，但它有一部分事業(yè)是有效的，所以當(dāng)時(shí)也曾經(jīng)出臺(tái)過政策性破產(chǎn)的制度，一些地方政府也提出過，破產(chǎn)企業(yè)相當(dāng)于一筐破蘋果，但這蘋果筐里也是有好有壞，那怎么辦呢？就要把好的蘋果從這爛筐里面撿出來，然后把好蘋果賣掉，爛蘋果讓它破產(chǎn)清算，這個(gè)和出售式重整是具有共同特點(diǎn)的，這本身就是市場(chǎng)化運(yùn)營(yíng)必須要求的一種模式。只不過在舊破產(chǎn)法下特別是在政策性破產(chǎn)之下，政府將好蘋果挑出來，但它不給債權(quán)人吃，債權(quán)人一分錢拿不到，這就屬于破產(chǎn)淘汰。在規(guī)范的破產(chǎn)制度出現(xiàn)以后，我們有必要建立出售式重整，以保障重整的計(jì)劃合理可行。 第二，出售式重整有助于消除目前在重整中財(cái)產(chǎn)分配的模擬計(jì)算是否準(zhǔn)確的爭(zhēng)議。在破產(chǎn)清算程序里，債權(quán)人分配數(shù)額多少，比例高低，完全是由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)實(shí)際變現(xiàn)的價(jià)值，也即經(jīng)過市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)競(jìng)價(jià)出售決定的，通過拍賣方式能賣多少，這是一個(gè)市場(chǎng)問題，債權(quán)人可能對(duì)分得的財(cái)產(chǎn)過少而不滿意，但是他對(duì)資產(chǎn)總量沒有辦法，因?yàn)檫@是市場(chǎng)決定的，所以不會(huì)出現(xiàn)賣高賣低問題，除非是出售本身不公正，如果是一個(gè)公正的競(jìng)價(jià)機(jī)制，那么大家都無(wú)話可說，賣多少就多少，分配總額就這么多。但