公司對抗性反收購策略的法律問題研究(編輯修改稿)
2025-04-20 07:48 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 資產(chǎn)鎖定(AssetLockup)和非售協(xié)議(No2shop Agreement) . 2. 白衣騎士策略的反收購功能 股份鎖定賦予白衣騎士在特定的情況下購買目標(biāo)公司章程授權(quán)發(fā)行但尚未發(fā)行的股份之權(quán)利。股份鎖定有兩個功能： (1)股份鎖定有助于白衣騎士和敵意收購者相抗衡。因為白衣騎士可以行使該權(quán)利購買目標(biāo)公司章程授權(quán)發(fā)行但尚未發(fā)行的股份，增加其在目標(biāo)公司股東大會中的表決權(quán)比例，阻撓敵意收購者對目標(biāo)公司的控制。(2)如果白衣騎士對敵意收購的抵御挫敗，則股份鎖定可以為其提供一條利益補(bǔ)償?shù)耐緩?。如果白衣騎士對目標(biāo)公司的收購價被敵意收購者所超出，則白衣騎士可以行使該購買目標(biāo)公司的股份權(quán)利并將所購買的股份出售給出價更高的收購者，從而獲取一定的利益補(bǔ)償?！ ≠Y產(chǎn)鎖定賦予白衣騎士在特定的突發(fā)事件下，以較優(yōu)惠的價格購買目標(biāo)公司特定的最有價值的資產(chǎn)，或者購買目標(biāo)公司關(guān)鍵的經(jīng)營得最好的分支機(jī)構(gòu)或子公司。從美國的判例看，如果白衣騎士購買目標(biāo)公司特定資產(chǎn)所支付的交割價格是公正的，那么資產(chǎn)鎖定的合法性一般會得到認(rèn)可。但是，交割價格的公正性是一個較為模糊的標(biāo)準(zhǔn)，這對于利用該標(biāo)準(zhǔn)判斷資產(chǎn)鎖定策略的合法性有很大難度：如果不允許白衣騎士以較優(yōu)惠的價格購買目標(biāo)公司的特定資產(chǎn)，那么該權(quán)利對白衣騎士可能毫無價值，則可能會無人愿意充當(dāng)白衣騎士。如果白衣騎士購買目標(biāo)公司控制特定資產(chǎn)的價格過低，構(gòu)成不公正的交易，就會損害目標(biāo)公司及其股東之利益，從而否定反收購目的的合法性。從理論上說，白衣騎士購買目標(biāo)公司特定資產(chǎn)時，在公正的價格之下享有合理幅度的優(yōu)惠，并不構(gòu)成不公正的交易。但是司法實踐中，該合理幅度的臨界點如何界定，這是長期困擾美國法院的一個問題。此時，不得不依賴于法官基于衡平的理念行使自由裁量權(quán)。非售協(xié)議是指目標(biāo)公司和白衣騎士就公司的事宜進(jìn)行協(xié)商時，白衣騎士作為收購方要求目標(biāo)公司的經(jīng)營管理層不得再尋覓其他出價更高的收購者，并且不得再和其他潛在的收購者就收購事宜進(jìn)行協(xié)商或簽訂相關(guān)的協(xié)議。另外，在該協(xié)議中，目標(biāo)公司和白衣騎士往往還會約定一條所謂的“盡力而為條款( best efforts clause) ”，該條款要求雙方的經(jīng)營管理層應(yīng)盡最大努力爭取獲得股東對交易的認(rèn)可，并且應(yīng)盡最大的努力滿足達(dá)成交易所必要的任何條件?！ 胺鞘蹍f(xié)議”在一定程度上排斥了其他收購者參與收購競爭，這可能不利于實現(xiàn)目標(biāo)公司股東利益最大化。從“非售協(xié)議”排斥其他收購者參與收購競爭的角度來看，目標(biāo)公司董事會遵守“非售協(xié)議”是否會違背對公司及股東的信托責(zé)任呢?目標(biāo)公司董事會為了股東利益最大化能否違反“非售協(xié)議”和出價更高的收購者達(dá)成交易呢? 依據(jù)美國特拉華州法律，董事會對股東承擔(dān)的義務(wù)可以超越“非售協(xié)議”之條款，董事會為了履行對股東之義務(wù)可以不顧“非售協(xié)議”之約定。因此，董事會決定將公司予以售讓時，董事有義務(wù)為股東尋求最高的出價而不必考慮“非售協(xié)議”的限制。從特拉華州的司法實踐看，雖然“非售協(xié)議”可以在一定程度上排斥其他收購者，但是它并不能絕對阻礙目標(biāo)公司尋找更好的收購機(jī)會。也就是，當(dāng)“非售協(xié)議”與目標(biāo)公司董事對股東的信托責(zé)任相沖突時，目標(biāo)公司董事應(yīng)將股東的利益放在首位，優(yōu)先履行對股東所承擔(dān)的義務(wù)?！ ?四)帕克曼策略 1. 帕克曼策略的含義 帕克曼策略( Pacman Defense) ，又稱為小精靈防御術(shù)，是指當(dāng)敵意收購者提出收購時，針鋒相對地對收購者發(fā)動進(jìn)攻，也向收購公司提出收購?！ ?. 帕克曼策略的反收購功能 帕克曼策略是一種非常具有戲劇性的策略，其遵循的是“有效的進(jìn)攻是最好的防御”這一理念。同時帕克曼策略也是一場非常殘酷的收購戰(zhàn)，因為采取此種策略，每個公司都冒著向?qū)Ψ焦蓶|支付而使其財產(chǎn)不敷的風(fēng)險。[5]公司只有在對自己的資金實力和融資渠道非常自信的情況下，才會采取這一收購手段。該策略是所有策略中風(fēng)險最高、爭奪最為激烈的一種方式。[6]美國收購歷史上最有名的帕克曼式反收購案是1982年馬丁。馬里埃達(dá)集團(tuán)(航天集團(tuán)) ，反擊本蒂斯重型機(jī)械和航空工業(yè)集團(tuán)的收購戰(zhàn)。馬里埃達(dá)集團(tuán)在收到本蒂斯集團(tuán)收購要約后，反過來收購本蒂斯集團(tuán)。借助于其中的一件桃色新聞，本蒂斯的收購非但功虧一簣，而且造成資金極度緊張，半年后反被馬里埃達(dá)集團(tuán)所兼并。因此，采用該策略時，目標(biāo)公司應(yīng)注意其在經(jīng)濟(jì)上的可行性： (1)目標(biāo)公司必須考慮其發(fā)出的抵御性收購要約能否在敵意收購者奪取目標(biāo)公司控制權(quán)之前獲得成功。(2)目標(biāo)公司必須考慮其能否首先選出自己的代言人進(jìn)入敵意收購公司的董事會。 (3)該策略采用時需要有雄厚的財產(chǎn)作后盾，目標(biāo)公司必須考慮其是否有充足的財力可資運(yùn)用。(4)目標(biāo)公司在運(yùn)用該策略時，如果雙方實力相當(dāng)，帕克曼策略的結(jié)果很可能是兩敗俱傷，甚至造成雙方都被
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