[法律資料]上市公司監(jiān)管中的若干法律問題研究下(編輯修改稿)
2025-02-05 14:53 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 (三 )“ 買賣 ” 行為的界定及豁免情況 綜合美國和臺灣的實踐情況，我們認為， 關(guān)于 “ 買賣 ” 行為的界定，美國和臺灣均未能在實務(wù)界達成明確的一致意見，特別是臺灣，雖然采用了枚舉的方式，但蘊含其中的判斷標準明顯有內(nèi)在沖突?？梢姡瑢?“ 買賣 ” 的界定，主要取決于各國國內(nèi)證券市場的實踐情況及客觀需要。 結(jié)合我國證券市場的基本情況，我們建議采用實務(wù)觀點，以 “ 主動、被動 ” 標準為基本準則，再參考其他適用標準來逐一完成 “ 買賣 ” 的界定。即凡是高管或者股東可以控制買賣時點，以主動行為獲取或處理股票的，界定為 “ 買入 ” 或 “ 賣出 ” 。 (四 )六個月的界定 關(guān)于六個月時間的界定，主要有兩個問題，分別是買賣交 易時點的匹配時間問題和六個月的計算時點問題。 關(guān)于買賣交易試點的匹配時間問題，我們建議采用回溯法，即對符合 “ 短線交易 ” 行為主體的人，對其任意一筆交易，回溯前 6 個月內(nèi)是否有反向交易，并確定在反向交易的時點，交易者是否已經(jīng)符合 “ 短線 ” 交易行為主體資格 (針對股東的 “ 買入前說 ” 或者針對高管的 “ 一端說 ”) 。 關(guān)于六個月的計算時點，有兩種意見，一是以自然月為計算依據(jù)，即在某個自然月有交易行為，則從該自然月開始計算六個月期限。例如 3 月 15 日有第一筆交易，則到 8 月 31 日為六個月截止日 。二是以交易當日開始計算六個月計 算期限，在上例中，截止日為 9 月 14 日。參照一般證券規(guī)則的處理方式，我們建議采用第二種方式，即交易日計算方式來計算六個月的期限。 (五 )所得收益的計算 從國外 “ 短線交易 ” 和國內(nèi)關(guān)于操縱市場的利益計算經(jīng)驗上看，所得收益主要有以下幾種計算方式： (1)先進先出法：對于六個月內(nèi)的多筆反向交易，采取先買入的股票先賣出的計算方式。 (2)后進先出法：對于六個月內(nèi)的多筆反向交易，采取最后買入的股票 (截止時點為賣出時 )最先賣出的計算方式。 (3)平均成本法：以賣出所得總金額，減去買進成本總金額。 (4)最高賣價減最低買價法：以六個月內(nèi)最高賣價與最低買價相配對，然后取次高賣價與次低買價相配，依次配對計算，但每對的虧損部分，則不予以匯總，即只計算盈利對的總和。 實務(wù)上，美國法院最早在 1943 年的 Smolowe vs Delendo ，并隨后得到了各級法院的支持。我國臺灣地區(qū)也采納最高賣價減最低買價法，主要規(guī)定見于《證券交易法施行細則》第 11 條： “ 本法第 157 條第 1 項所定獲得利益，其計算方式如下： (1)取得及賣出之有價證券， 其種類均相同者，以最高賣價與最低 買價相配，次取次高賣價與次低買價相配，依序計算所得之差價，虧損部分不予計入。 (2)取得及賣出之有價證券，其種類不同者，除普通股以交易價格及股數(shù)核計外，其余有價證券，以各該證券取得或賣出當日普通股收盤價格為買價或賣價，并以得行使或轉(zhuǎn)換普通股之股數(shù)為計算標準 。其配對計算方式，準用前款規(guī)定。 (3)列入前兩款計算差價利益之交易股票所獲配之股息。 (4)列入第一款、第二款計算差價利益之最
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