全球化時代中國國際私法立法若干問題之探討(編輯修改稿)
2025-04-20 07:37 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 有中國特色的社會主義實踐尤其是民主與法制建設的題中應有之義。而且，同世界上其它國家一樣，中國有獨特的法律文化傳統(tǒng)和法律思想歷史，在這種文化土壤上產(chǎn)生的中國國際私法立法必須具有中國特色。但是趨同化與本土化并不是相互對立、相互排斥的，只是它們在觀察問題的角度、認識問題的側(cè)重點方面有所不同，因而在總的趨向上有所區(qū)別，歸根結(jié)底是中國社會現(xiàn)實的復雜性和國際私法這一法律部門的特殊性決定的?！ ≌腔趯χ袊鐣F(xiàn)實的復雜性和國際私法這一法律部門的特殊性的認識，我們主張，中國國際私法立法應采一種折中的方法，堅持“兩點論”，即趨同化與特色化相結(jié)合。一方面，國際私法的中國立法應具有中國特色。可以說，國際私法首先是民族的法或國家的法。因為國際私法最早是以國內(nèi)立法的形式出現(xiàn)的，而且每個國家都有自己的國際私法立法。這兩個事實同時表明，國際私法從一開始便具有強烈的國別色彩和深厚的民族底蘊。故中國國際私法立法應以解決中國所特有的國際私法問題為中心，注意反映中國國際私法學者的研究成果，并在原則、規(guī)定、制度、體例等方面有自己的特色，才能在國際上獨樹一幟，才能既無愧于中國的國際私法地位，又對世界有所貢獻。另一方面，中國的國際私法立法也應與國際社會的普遍實踐保持一致，應有所趨同化。因為，盡管各國的國際私法立法都有反映其民族特色的一面，但國際私法調(diào)整的對象及完成的任務畢竟是相同的，其本質(zhì)特征在于其國際性和所要解決問題的跨國性。同時，既存的和正在形成中的某些國際私法法規(guī)和規(guī)范，也在一定程度上反映了國際私法所調(diào)整的有關(guān)具體的國際民商事關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，因而具有科學性，能為不同法系、不同社會制度國家的國際私法立法所普遍采用。（）因此在中國國際私法立法的取向上應采趨同化與本土化相結(jié)合的折中方法或“兩點論”，這是必要的，也是可行的?！ ∪?、全球化與中國國際私法立法的范圍：大國際私法？小國際私法？ 在國際私法的范圍問題上，國內(nèi)存在幾種不同的觀點，由此也直接影響到國內(nèi)國際私法典的制定。在理論和實踐中，比較普遍的觀點是主張把外國人的民事法律地位、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范和國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序規(guī)范都包括在國際私法范圍之內(nèi)。[11]（）但對于國際統(tǒng)一實體私法是否應納入國際私法范圍之內(nèi)，仍有持不同意見者，并由此而產(chǎn)生小、中、大國際私法之分。而對于國際私法范圍的不同主張也直接影響到中國國際私法典的制定。在全球化時代國際私法典的制定是囿于傳統(tǒng)的主張還是應有所拓展呢？筆者認為，這應從歷史和發(fā)展的觀點來考察，尤其是國際私法的發(fā)展歷史可以用來分析這一問題。 首先必須明確的是，國際私法調(diào)整范圍的擴大或國際私法淵源包括統(tǒng)一實體法的主張并不意味著國際私法的國內(nèi)立法要包括實體法。國際私法作為調(diào)整國際民商事關(guān)系、解決法律沖突的法律部門，其調(diào)整范圍最初僅限于婚姻、家庭、物權(quán)、行為能力、合同、侵權(quán)等領(lǐng)域，而且其內(nèi)容也基本局限于沖突法。隨著全球化時代的到來，國際民商事交往較之以往更加頻繁，國際民商事關(guān)系較之以往更加復雜，出現(xiàn)了新型的國際民商事關(guān)系，如國際票據(jù)、國際信托、國際證券、國際產(chǎn)品責任、國際環(huán)境保護、國際公司、國際保險、國際破產(chǎn)、國際勞務等等關(guān)系。而且國際民事訴訟和國際商事仲裁也有了很大發(fā)展。甚至在一些傳統(tǒng)的本屬于國際公法調(diào)整的領(lǐng)域，如外空，也有一些學者開始探討其商業(yè)化而引起的國際私法問題。[12]（）這些新型國際民商事關(guān)系及爭議解決機制的出現(xiàn)，充實、豐富了國際民商事關(guān)系的種類，也豐富了國際私法的調(diào)整對象，使國際私法的調(diào)整對象較之以往不斷擴大，這是全球化的影響，也是歷史發(fā)展的趨勢?！ ‰S著國際私法調(diào)
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